Что такое должная осмотрительность при выборе контрагента: Должная осмотрительность при выборе контрагента: основные принципы

Содержание

Должная осмотрительность при выборе контрагента: практический аспект

Доказательства проявления должной осмотрительности при выборе контрагента нередко помогают налогоплательщикам отменить в судебном порядке доначисления и санкции фискальных органов. В чем же выражается должная осмотрительность? Как ее добиться с помощью внутренних документов и доступных электронных сервисов? Как аргументировать, что были приняты все разумные меры по проверке поставщиков? Обо всем этом читайте в статье.

Понятие должной осмотрительности

Априори считается, что стороны гражданских отношений проявляют должную осмотрительность, поскольку это соответствует их интересам. На такое положение прямо указано в п. 5 ст. 10 ГК РФ: добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются.

В отношении налоговых споров понятие должной осмотрительности было введено Постановлением Пленума ВАС РФ от 12.

10.2006 № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды»: налоговая выгода может быть признана необоснованной, если налоговым органом будет доказано, что налогоплательщик действовал без должной осмотрительности и осторожности.

Вместе с тем соответствующее бремя доказывания возлагается и на налогоплательщика.

Так, в Определении от 15.01.2018 по делу № А67-4506/2016 Верховный суд указал на необходимость приведения налогоплательщиком доводов в обоснование выбора контрагента, имея в виду, что по условиям делового оборота при осуществлении указанного выбора субъектами предпринимательской деятельности оцениваются не только условия сделки и их коммерческая привлекательность, но и деловая репутация, платежеспособность контрагента, а также риск неисполнения обязательств и предоставления обеспечения их исполнения, наличие у контрагента необходимых ресурсов (производственных мощностей, технологического оборудования, квалифицированного персонала) и соответствующего опыта

.

Из числа последних судебных актов следует выделить Определение Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ от 14.05.2020 № 307‑ЭС19-27597 по делу № А42-7695/2017. В нем определена граница между законными интересами бюджета и ответственностью налогоплательщика за действия всех организаций, участвующих в многостадийном процессе уплаты и перечисления налогов в бюджет.

По мнению суда, один лишь факт отсутствие экономического источника вычета (возмещения) налога из‑за неисполнения обязанности по уплате НДС контрагентом налогоплательщика и (или) поставщиками предыдущих звеньев не может быть достаточным, чтобы можно было считать применение налоговых вычетов покупателем неправомерным.

Признаки проявления должной осмотрительности

Согласно позиции Минфина, в целях проявления должной осмотрительности налогоплательщик вправе самостоятельно определять способы выявления неблагонадежных контрагентов и на основании полученных сведений принимать решение о целесообразности заключения договоров с теми или иными лицами (Письмо от 23. 12.2016 № 03‑01‑10/77642).

Приведем примерный профиль добросовестного контрагента на основании Концепции системы планирования выездных налоговых проверок, а также писем официальных органов. Какие‑то из перечисленных параметров обязательны для исполнения (например, регистрация партнера в ЕГРЮЛ), иные — могут не соответствовать контрольным значениям (например, лимит участия в других организациях руководителей и учредителей контрагента).

Признаки добросовестности контрагента

I. Проверка контрагента через электронный сервис ФНС
«Риски бизнеса: проверь себя и контрагента»

Контрагент занесен в ЕГРЮЛ

Решений о ликвидации, о реорганизации, об уменьшении уставного капитала контрагента не принято

Решение о предстоящем исключении контрагента из ЕГРЮЛ отсутствует

В состав исполнительных органов контрагента не входят дисквалифицированные лица

Адрес контрагента не является адресом массовой регистрации в качестве места нахождения юридических лиц

В состав исполнительных органов контрагента не входят лица, в отношении которых факт невозможности участия (осуществления руководства) в организации установлен (подтвержден) в судебном порядке

Информация о том, что с контрагентом нельзя связаться по указанному им адресу (месту нахождения), отсутствует

Контрагент не имеет долгов по налогам и налоговой отчетности

Руководитель контрагента исполняет обязанности руководителя не более чем в пяти юридических лицах

Участники контрагента являются таковыми не более чем в десяти юридических лицах

II. Проверка документов контрагента

Копии заверенных контрагентом документов (учредительные документы, свидетельство о регистрации в ЕГРЮЛ, свидетельство о постановке на учет в налоговом органе, лицензии, приказы о назначении руководителей) подтверждают его юридический статус

Копия паспорта руководителя контрагента подтверждает его полномочия

Подлинность представленных доверенностей, уполномочивающих то или иное лицо подписывать документы от лица контрагента, сомнений не вызывает

Бухгалтерская отчетность подтверждает наличие мощностей для выполнения взятых контрагентом на себя обязательств

Численность персонала подтверждает реальность деятельности

Копии документов о собственности и арендных договоров подтверждают сведения о фактическом местонахождении контрагента, а также о местонахождении складских и (или) производственных и (или) торговых площадей

III. Анализ открытых источников информации

Контрагент имеет положительный профиль в специализированных информационных сервисах (СПАРК и т. п.)

Контрагент имеет работающий сайт

В Интернете присутствуют отзывы о работе контрагента

Контрагент размещает рекламу в Интернете и СМИ

IV. Сведения о контактах с представителями контрагента

Контакты с сотрудниками контрагента проведены путем (видеосвязи, личной встречи)

Объем собранных сведений и тщательность проверки контрагента должны быть таковы, чтобы в дальнейшем налогоплательщику нельзя было вменить в вину, что на момент заключения договорных отношений имелись доступные, но не предпринятые им меры. Исчерпывающий объем признаков отсутствия вины помогает опровергнуть позицию контролеров.

Так, суд, встав на сторону налогоплательщика, справедливо отметил, что, обвиняя налогоплательщика в неосмотрительности при выборе контрагента, налоговый орган не указал, из каких источников и какую информацию налогоплательщик должен был получить о данном контрагенте (Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.

09.2018 № 11АП-12961/2018 по делу № А72-13818/2017).

Дополнительно предлагаем изучить перечень вопросов, подлежащих обязательному выяснению у сотрудников и руководителей относительно выбора контрагентов, приведенный в приложениях 1
и 2 Методических рекомендаций «Об исследовании и доказывании фактов умышленной неуплаты или неполной уплаты сумм налога (сбора)».

Государственные источники информации

Государственные органы не только контролируют соблюдение организациями должной осмотрительности, но и содействуют этому, предоставляя соответствующие услуги. Основным источником выступает электронный сервис ФНС «Риски бизнеса: проверь себя и контрагента»

. ФНС как регистрирующий орган обладает открытыми данными, необходимыми для первичного анализа контрагентов на предмет их благонадежности. В этом сервисе можно проверить интересующую организацию, введя ее ОГРН (ИНН) или наименование.

Кроме того, можно получить сведения о наличии судебных дел и исполнительных производств на сайтах ФНС, ФССП, ВС РФ, проверить достоверность данных паспортов руководителей на сайте МВД.

Вместе с тем информация, подтверждающая существование организации, является необходимым, но недостаточным условием благонадежности контрагента. Как указано в Постановлении АС СКО от 18.01.2017 № Ф08-9955/2016 по делу № А32-2566/2016, свидетельство о государственной регистрации и постановке на налоговый учет, выписка из ЕГРЮЛ, устав общества, свидетельствует лишь о государственной регистрации юридического лица и не характеризуют организацию как добросовестного налогоплательщика, имеющего деловую репутацию, а также как конкурентоспособное лицо на рынке услуг (товаров, работ)

.

Негосударственные источники информации

Проверить добросовестность контрагентов можно и через коммерческие службы. Подробнее остановимся на Системе профессионального анализа рынков и компаний (СПАРК), поскольку она довольно часто приводится всеми сторонами судебных споров как источник информации о контрагенте.

СПАРК создана агентством «Интерфакс» в 2004 году и содержит ряд системных списков, помогающих выявить компании с рисками:

  • реестр недобросовестных поставщиков;
  • список дисквалифицированных лиц;
  • список юрлиц, не предоставляющих налоговую отчетность более года;
  • список юрлиц, имеющих задолженность по уплате налогов.

Информация о вхождении компании в данные системные списки служит дополнительным фактором при оценке рисков. Согласно методике СПАРК, большинство компаний, не сдающих отчетность, уже имеют высокий индекс должной осмотрительности (ИДО). А включение организации в один из списков дополнительно сигнализирует о том, что компания «брошена». В случае, если компания входит в состав таких негативных списков, в ее карточке отображается данный факт, который свидетельствует о возможном факторе риска потенциально ненадежной организации.

Проверка контрагента с помощью негосударственных источников информации становится уже не желательным, а обязательным элементом проявления должной осмотрительности. Приведем примеры из арбитражной практики.

1.Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 11.03.2020 № 10АП-1440/2020 по делу № А41-108989/2017: информация, полученная непосредственно от контрагентов и с использованием информационной системы «СПАРК», не характеризовала контрагентов как недобросовестных, ненадежных и нестабильных участников хозяйственных взаимоотношений.

2.Постановление ФАС МО от 28.01.2013 по делу № А40-62435/12‑116‑140: согласно полученной из СПАРК информации численность персонала организации составляла от 51 до 100 человек, кредитный риск — низкий, адрес регистрации не относился к адресам массовой регистрации, компания не являлась убыточной.

3. Постановление АС СКО от 09.09.2019 № Ф08-7548/2019 по делу № А18-1861/2018: анализ сведений из общедоступного ресурса «СПАРК» указывает на то, что контрагент обладал признаками недобросовестного налогоплательщика.

4. Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 19. 09.2018 № 11АП-12961/2018 по делу № А72-13818/2017: согласно информационно-поисковой базе данных «СПАРК-Интерфакс» контрагент на момент взаимоотношений с заявителем имел низкий уровень риска по ИДО.

5. Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.06.2020 № 16АП-186/2020 по делу № А15-4532/2018: согласно информационному ресурсу «СПАРК» контрагент имел высокой риск.

Локальный акт по проверке контрагентов

Факт наличия регламентированной процедуры отбора поставщиков и следования этой процедуре принимается судами как дополнительное доказательство добросовестности.

Например, суд при рассмотрении дела № А41-108989/2017 счел, что налогоплательщик проявил должную осмотрительность при выборе контрагента, поскольку применялась введенная приказами система проверки добросовестности контрагентов, отбор носил конкурсный характер, сохранились документальные подтверждения проведения соответствующей проверки в отношении спорных контрагентов.

Из материалов другого дела (Постановление АС ВСО от 24.03.2017 № Ф02-856/2017 по делу № А19-2223/2016) видно, что заключение сделок без соблюдения установленных внутренних процедур согласования и выбора контрагентов (документированные процедуры «Управление закупками») в числе прочих признаков фиктивности поставщика и сделки позволили налоговому органу наложить соответствующие санкции.

Аналогичным образом при вынесении решения суды приняли во внимание наличие регламента по отбору контрагентов (см. Постановление АС ЦО от 01.02.2018 № Ф10-5960/2017 по делу № А36-2336/2016), составление карты контрагента (см. Постановление АС УО от 28.06.2018 № Ф09-3173/18 по делу № А71-10166/2017).

Как показывает арбитражная практика, налаженная процедура отбора поставщиков не является избыточным проявлением должной осмотрительности. Это, скорее всего, становится данностью. При таких обстоятельствах крупным налогоплательщикам выгоднее создать программный продукт с базой данных по контрагентам. Прочим налогоплательщикам было бы неплохо иметь досье на основных поставщиков. Возможно, целесообразнее вести досье на контрагентов не в бумажном, а в электронном формате, с сохранением собранной информации в виде электронных копий, отсканированных изображений, скриншотов.

Личные контакты с контрагентами

Налогоплательщик не должен ограничиться только формальным получением документов от контрагента, ему следует удостовериться в личности и полномочиях лица, подписавшего договор, его деловой репутации, платежеспособности, наличии у него необходимых ресурсов (производственных мощностей, технологического оборудования, квалифицированного персонала) и соответствующего опыта.

Например, в Постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 30.11.2016 № 09АП-54168/2016‑АК по делу № А40-112921/16суд встал на сторону контролеров, поскольку личные контакты, переговоры между генеральным директором налогоплательщиком и должностными лицами спорных контрагентов отсутствовали. Налогоплательщик не смог указать, каким образом осуществлялось взаимодействие в рамках заключенных договоров с контрагентами, как и с кем из должностных лиц устанавливались контакты при поставке продукции, не назвал конкретных лиц, контролировавших процесс транспортировки товара, каким образом фактически осуществлялась грузоперевозка и на каких транспортных средствах.

Действующее налоговое законодательство довольно либерально в вопросах, касающихся налоговых вычетов. Если перейти с языка права на язык математики (понятно, где убыло, а где прибыло), то становится очевидной следующая ситуация. Благодаря всеобъемлющему электронному контролю конечный получатель налоговой выгоды контролерам известен. При этом пострадавшей стороной выступает бюджет, защита интересов которого — прямая обязанность фискалов.

Как долго государство будет наблюдать за потерей денег через разрывы в цепочке НДС? Рано или поздно наступит момент, когда только исключение контактов с фирмами-«однодневками», а не внушительные досье помогут компаниям предотвратить притязания налоговиков.

Должная осмотрительность при выборе контрагента

Даже самая добросовестная компания, которая работает по закону и исправно платит налоги, может иметь проблемы с налоговой инспекцией, если свяжется с недобросовестным контрагентом. Чтобы этого избежать, нужно проявлять должную осмотрительность при выборе делового партнера.

Из этой статьи вы узнаете, что такое должная осмотрительность и как ее проявить, чтобы обезопасить себя от доначислений и штрафов.

Это значит, что прежде чем заключать сделку с новым контрагентом, вы убедились, что это не «однодневка» и не формальное юрлицо, а реальная фирма, которая добросовестно работает, исправно платит налоги и имеет необходимые ресурсы для выполнения договора.

Если этого не сделать и связаться с проблемным контрагентом, который нарушает закон и уходит от налогов, результатом станут снятые вычеты по НДС и расходы налогу на прибыль, штрафы и пени. Так государство борется с незаконными налоговыми схемами и фирмами-однодневками.

Как ни странно – ничего. В законах и Налоговом кодексе нет такого понятия. Но это не мешает ФНС и Минфину оперировать этим понятием в своих письмах, давать рекомендации по проявлению должной осмотрительности, а судам – учитывать все это при рассмотрении споров.

Термин «должная осмотрительность» стали применять после того, как его употребили в Постановление Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды».

Исходя из текста постановления, сам факт, что ваш контрагент не исполняет свои обязательства перед бюджетом – еще не повод для доначислений, ведь вашей вины в этом нет. Но избежать санкций и обвинений в получении необоснованной налоговой выгоды удастся, только если докажете, что вы ничего об этом не знали, сами в схеме не участвовали и со своей стороны сделали все возможное, чтобы убедиться в добросовестности контрагента.

Строго определенного перечня мероприятий по проверке контрагента в нормативных документах нет. Все зависит от конкретных обстоятельств. Для суда и налоговой инспекции набор мероприятий одного налогоплательщика может оказаться достаточным, а другого – нет.

В письме ФНС России от 12.05.2017 № АС-4-2/8872 так и говорится, что список документов и действий не может быть исчерпывающим. А в письме от 15.09.2017 № 14-15/145350 УФНС России по Москве уточняет, что проявление должной осмотрительности – это комплексный анализ многих аспектов деятельности контрагента, а не просто подтверждение факта его регистрации на сайте ФНС.

Чиновники рекомендуют руководствоваться общедоступными критериями оценки рисков, отраженными в Приказе ФНС России от 30.05.2007 № ММ-3-06/[email protected]

Согласно п.12 Приложения 2 к этому приказу контрагент считается проблемным с точки зрения налоговиков, если:

  • нет информации о его регистрации в ЕГРЮЛ;
  • он не имеет собственного сайта и не дает рекламу в СМИ;
  • нет информации о фактическом местонахождении;
  • контрагент зарегистрирован по адресу массовой регистрации;
  • нет документов, которые подтверждали бы полномочия и удостоверяли личность руководителя контрагента или его представителя;
  • сделку обсуждали и заключали без личных контактов между руководством поставщика и покупателя.

Подозрение вызывают также такие факты, как недавняя регистрация фирмы, номинальные директора, плохая судебная практика в отношении контрагента и любое другое обстоятельство, которое наводит на мысль, что контрагент нечист на руку.

При этом контролеры в своих письмах и разъяснениях всегда уточняют, что не должно быть формального подхода. Нельзя обвинить налогоплательщика в том, что он не проявил осторожность и получил необоснованную налоговую выгоду только потому, что имеет место какое-то из вышеперечисленных обстоятельств. Это только повод присмотреться повнимательнее, но все факты рассматривают в совокупности.

В 2017 году в Налоговом кодексе появилась статья 54.1 «Пределы осуществления прав по исчислению налоговой базы и (или) суммы налога, сбора, страховых взносов», которая ставит во главу угла реальность сделки.

Согласно этой статье, организация может получить вычет или уменьшить базу по налогу, если не было искажения информации, у сделки была деловая цель, и исполнил ее действительно контрагент. А если контрагент нарушает налоговое законодательство или документы подписаны неуполномоченным лицом – это еще не повод наказывать за это налогоплательщика.

«В Налоговом кодексе прописали презумпцию виновности налогоплательщиков»

ФНС даже выпустила письмо от 28.12.2017 № ЕД-4-2/26807, в котором говорится, что при проверках налоговым органам не следует оперировать понятием «должная осмотрительность», а в письме от 31.10.2017 N ЕД-4-9/[email protected] дала подробные рекомендации, как проводить проверки и на что обращать внимание с учетом новой статьи 54.1.

Все это не значит, что теперь можно заключать договоры с кем попало. Должная осмотрительность при этом никуда не делась, суды по-прежнему учитывают ее в своих решениях, но теперь для налогоплательщика важно доказать, что у сделки была четкая деловая цель и убедиться, что у контрагента есть все необходимые ресурсы, чтобы исполнить договоренности: персонал, оборудование, транспорт, производственные мощности и т. д.

Если все это есть, и контрагент действительно все сделал сам, налоговики не смогут отказать в вычетах, даже если контрагент не соответствует всем критериям благонадежности, обладает признаками однодневки и вызывает подозрения.

Этот принцип хорошо демонстрирует Постановление АС Уральского округа №Ф09-5555/18 от 24.09.2018 года по делу №А50-31119/2017. Репутация контрагента явно оставляла желать лучшего: было уголовное прошлое за спиной, номинальные директора, плохая судебная практика и т.д.

Налоговики решили, что сделка была нереальной, а работы заказчик выполнял сам. Но организация предоставила полный набор доказательств, что отношения с контрагентами были реальными: первичные документы, переписка, свидетельские показания, списки пропусков на объекты, документы СРО и т.д. Суд решил, что нужно руководствоваться фактами, а не домыслами, и встал на сторону организации.

Таким образом, важно не только изначально проверить регистрацию контрагента, но и убедиться, что у него есть ресурсы для исполнения договора, а потом суметь доказать реальность работ.

Минимальный пакет документов, который нужно получить у контрагента, должен выглядеть так:

  1. Выписка из ЕГРЮЛ.
  2. Устав.
  3. Копия ИНН.
  4. Документ, который подтверждает полномочия лица, подписывающего документы.

Эти документы подтвердят существование и правоспособность организации, но данные нужно будет сверить с информацией из открытых источников.

В зависимости от ситуации, может понадобиться информация:

  • О выданных лицензиях, если деятельность контрагента лицензируется. Вы можете и самостоятельно проверить наличие действующих лицензий в открытых источниках. Список ресурсов для проверки доступен по этой ссылке.
  • О членстве в СРО. Информация о членах саморегулируемых организаций есть на сайтах этих организаций. Общий список СРО и их сайтов есть здесь.
  • О среднесписочной численности. Это поможет убедиться, что у контрагента есть персонал для осуществления сделки.
  • Бухгалтерская отчетность с отметкой налоговой инспекции. По ней можно увидеть, ведет ли компания хозяйственную деятельность, и оценить финансовую устойчивость.
  • Информация о наличии других ресурсов (оборудования, производственных мощностей, транспорта и т.д.) для выполнения сделки, или информация об этих ресурсах и субподрядчика, который будет исполнять сделку.

Со вступлением в силу Федерального закона от 01.05.2016 № 134-ФЗ не считаются налоговой тайной сведения: о среднесписочной численности, об уплаченных налогах, о налоговых нарушениях и задолженностях, штрафах, доходах и расходах по данным отчетов.

«Как проверить контрагента и обезопасить свою компанию при выборе поставщиков, подрядчиков»

Комплексную информацию о контрагенте можно получить с помощью платных сервисов, таких как «1С: Контрагент», «Контур.Фокус», «Моё дело. Бухгалтер» и т.д.

Для клиентов, которые обслуживаются в нашей компании, мы можем подготовить бизнес-справку на контрагента из премиальной версии «Контур. Фокус». В ней гораздо больше информации, чем в обычной выписке из ЕГРЮЛ с сайта ФНС.

Много бесплатных возможностей предоставляет сама ФНС. На сайте налоговой службы есть сервисы, с помощью которых можно получить сведения о государственной регистрации будущего контрагента, о задолженности по налогам и сборам, и т.д.

Особого внимания заслуживает электронный сервис ФНС «Прозрачный бизнес». Его запуск откладывали несколько раз, но в 2018 году сервис наконец заработал. С его помощью можно узнать, действующая ли компания, не находится ли в стадии ликвидации, есть ли отметка о недостоверности сведений и т.д.

Также в сервисе есть данные о доходах, среднесписочной численности, применяемых режимах налогообложения и другие данные, но, чтобы получить их, придется покопаться, потому что данные размещены в виде XML-файлов, в которых нужно отыскать нужного налогоплательщика и его данные.

Всю информацию о контрагенте, которую вы получили от него или нашли самостоятельно, нужно собрать в отдельное досье и бережно хранить.

Если у налоговиков возникнут претензии, это досье поможет доказать, что вы проверяли контрагента всеми возможными способами. Также нужно хранить информацию о самой сделке, включая переписку, чтобы доказать, что сделка была реальной.

Налоговая инспекция при проверке может запросить обоснование выбора того или иного контрагента. В этом случае нужно отправить максимально подробный ответ и приложить документы из досье.

Образец ответа на запрос:

Чем подробнее будет информация, тем легче вам будет доказать, что вы предприняли все меры для проверки, сделка была реальной, и у вас не было умысла получить необоснованную налоговую выгоду. А если контрагент оказался недобросовестным, то вы об этом не знали и не могли узнать.

1С-WiseAdvice во главу угла ставит безопасность бизнеса клиента. В рамках бухгалтерского обслуживания мы проконсультируем, как подтвердить благонадежность контрагента, а также поможем доказать реальность и деловую цель сделки, если инспекция требует пояснений.

Но помните, что все риски, которые несет работа с неблагонадежными контрагентами, лежат на вас. Поэтому рекомендуем соблюдать предусмотрительность при выборе партнеров и выполнять рекомендации наших специалистов.

Заказать услугу

Должная осмотрительность при выборе контрагента

Какие меры нужно принять для того, чтобы не ошибиться в выборе контрагента? Что значит проявить должную осмотрительность и как в этом может помочь специализированный веб-сервиса Контур. Фокус?

Должная осмотрительность – что это значит

Что будет, если перед заключением договора не проверить компанию? Контрагент может оказаться недобросовестным – к нему могут быть претензии у налоговых органов, он может не вести реальной деятельности.

То есть, налицо непроявление должной осмотрительности при выборе компании, с которой был заключён договор. Это означает, что налогоплательщик не принял все возможные меры по выяснению благонадёжности контрагента и фактически сам виноват в грядущих проблемах со стороны налоговых органов.

Чем это чревато – у ФНС появляется причина подозревать налогоплательщика в получении необоснованной налоговой прибыли. Расчёты с таким партнером по делам, не будут основанием для уменьшения расходов организации. На этом основании будет произведено доначисление налогов на прибыль и входящего НДС, который был подан на возмещение из бюджета.

Как проверить контрагента самостоятельно

  • Посмотреть информацию в открытых источниках.
  • Запросить у предполагаемого партнёра по договору учредительные документы.
  • По возможности встретиться лично для заключения договора.
  • Убедиться, что человек, подписывающий документы, обладает правом подписи от имени организации – есть соответствующая доверенность.

Открытые источники – это сайт компании в Интернете, упоминание в СМИ, отзывы о работе с контрагентом на специализированных сервисах, а также сайты ФНС, ресурс службы судебных приставов, базы судебных актов и решений.

Запросить следует такие документы: устав, ИНН, ОГРН, копии налоговых деклараций по налогу на прибыль, НДС, копию паспорта директора, доверенность на ведение дел от имени организации.

Для обсуждения договора лучше встречаться с представителем контрагента лично – предпочтительнее в его офисе. Если поставщик находится за много километров, то условия обсуждаются по видеосвязи или через электронную почту.

Дополнительные меры:

  • Внедрить регламент проверки контрагента и положение о работе по договорам.
  • Внести в должностные инструкции работников пункт о соблюдении мер по должной осмотрительности – в виде перечня конкретных действий либо в соответствии с вышеуказанными рабочими документами.

Как проверить контрагента в сервисе Контур. Фокус

Но есть данные, которые не найдешь в открытых источниках. Это реальное финансовое состояние компании, аналитика связанных организаций, статистика платежей и задолженностей, отчёты о выездных проверках, сведения об аккредитации. Всю эту информацию можно узнать при помощи сервиса Контур. Фокус.

Услуги, предоставляемые ресурсом:

  • Проверка благонадежности контрагентов, зарегистрированных на территории Российской Федерации, по официальным и неофициальным источникам.
  • Получение ключевой информации о предполагаемом партнёре в виде отчёта.

В экспресс-отчёте содержится:

  • Основная информация о контрагенте.
  • Оценка рисков сотрудничества.
  • Рекомендации по снижению рисков.

В проверку контрагентов входит оценка финансового состояния компании, признаков её деловой активности, соответствия указанных контактных данных реальным, наличие судебных взысканий, налоговых задолженностей, открытых дел о банкротстве.

Должная осмотрительность при заключении договора с контрагентом

Более того, 19 августа 2017 года вступает в силу статья 54.1 НК РФ, которая прямо указывает, что нарушение контрагентом налогоплательщика законодательства о налогах и сборах не может быть самостоятельным основанием для отказа в уменьшении налоговой базы и (или) суммы налога (Федеральный закон от 18. 07.2017 № 163-ФЗ).

Данная позиция сложилась в судебной практике уже давно. Пункт 10 Постановление Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53 гласит, что «факт нарушения контрагентом налогоплательщика своих налоговых обязанностей сам по себе не является доказательством получения налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды». Суды неоднократно указывали, что факт неисполнения контрагентами обязанности по уплате налогов сам по себе не может являться основанием для возложения негативных последствий на налогоплательщика покупателя товаров. Такие выводы содержатся в Определениях Верховного Суда Российской Федерации от 29.11.2016 № 305-КГ16-10399 по делу N А40-71125/2015 и от 6 февраля 2017 г. № 305-КГ16-14921 по делу № А40-120736/2015.

Практика налогового контроля

Налоговая служба России обобщила арбитражную практику и письмом от 23.03.2017 № ЕД-5-9/[email protected] потребовала от территориальных инспекций не предъявлять претензий налогоплательщикам только потому, что их контрагент однодневка, которая имеет недоимку по налогам. Согласно письму от 23 марта 2017 года инспектор должен доказывать, что налогоплательщик не проявил должной осмотрительности при выборе контрагента. Это означает, что от инспектора требуется доказать не факт сделки с фирмой-однодневкой, а то, что налогоплательщик знал о нарушениях контрагента в силу взаимозависимости или аффилированности.

При отсутствии доказательств взаимозависимости контролеры должны доказывать недобросовестность действий самого налогоплательщика при выборе контрагента, а также нереальность сделки. То есть от инспектора требуется доказать, что сделки не было (или она имела иной экономический смысл) и «оценить обоснованность выбора контрагента проверяемым налогоплательщиком».

При оценке выбора контрагента проверяющие должны изучать достаточность и разумность мер, принятых налогоплательщиком для его проверки. Отличался ли порядок проверки контрагента от обычной практики или порядка установленного налогоплательщиком. При этом налоговики отмечают, что нужно исследовать все вопросы, и в частности заключались ли налогоплательщиком сделки преимущественно с контрагентами, не исполняющими своих налоговых обязательств (см. письмо ФНС России от 23.03.2017 № ЕД-5-9/[email protected]).

Изучать «совокупность действий, когда обстоятельства не позволяют усомниться в отсутствии элементов случайности происходящего» налоговая служба требует от территориальных инспекций и в Методических рекомендация по исследованию и доказыванию фактов умышленной неуплаты или неполной уплаты сумм налога (см. письмо ФНС РФ от 13.07.2017 N ЕД-4-2/[email protected]). Например, между поставщиком и покупателем есть несколько посредников, и один из них имеет яркие и однозначные признаки фирмы-однодневки, в том числе не уплачивает налоги (пункт 1 Методических рекомендаций).

Как следует относиться к недоимке по налогам у контрагента?

Все-таки, неуплата налогов и налоговые правонарушения всегда воспринимались как один из типичных признаков «однодневки» либо признак финансовых проблем. Так на основании Приказа ФНС России от 29.12.2016 № ММВ-7-14/[email protected] с 1 июня 2018 года заработает онлайн-сервис «Прозрачный бизнес». Среди прочих данных об организациях, которые не составляют налоговую тайну, налоговики будут публиковать сведения и о недоимке и задолженности по пеням и штрафам.

До 1 июня 2018 года налогоплательщики могут запрашивать сведения о недоимке у налоговых органов самостоятельно (см. письмо ФНС России от 24.11.2016 № ГД-4-8/[email protected]).

Следовательно, при выборе контрагента фактор задолженности по налогам также надо принимать во внимание. Но раз недоимка по налогам у вашего контрагента сам по себе ни о чем не свидетельствует, то нужно исследовать сопутствующие негативные факторы. Если их нет, то может быть, что компания собирается оспорить задолженность в суде. Ведь как указано в пункте 10 Постановления ВАС № 53, налоговая выгода может быть признана необоснованной, если получена за счет неуплаты налога и согласованных действий с фирмами-однодневками.

Инспектору нужно доказать, что операции совершались «для получения налоговой выгоды, преимущественно с контрагентами, не исполняющими своих налоговых обязанностей».

Характерно, что 12-й из общедоступных критериев самостоятельной оценки рисков «Ведение финансово-хозяйственной деятельности с высоким налоговым риском» не содержит прямо такого признака как наличие задолженности по налогам (пункт 12 Приложения 2 к Приказу ФНС России от 30. 05.2007 № ММ-3-06/[email protected]).

В этом нормативном акте ФНС России рекомендует исследовать определенные признаки контрагентов, среди которых недоимка по налогам не поименована, в частности:

  • Отсутствие информации о государственной регистрации контрагента в ЕГРЮЛ
  • Контрагент зарегистрирован по адресу «массовой» регистрации
  • Отсутствие информации о фактическом местонахождении контрагента, а также о местонахождении его производственных или торговых площадей
  • Отсутствие очевидных свидетельств возможности реального выполнения контрагентом условий договора и т.д.

Вывод: Сама по себе задолженность контрагента по налогам и сборам не влечет последствий для организации. Однако может привести к отказу в признании затрат и вычетов НДС если будет сочетаться:

  • C взаимозависимостью или аффилированностью и (или)
  • Отсутствием обоснований для выбора контрагента по иным критериям (должной осмотрительности), а также нереальностью сделки

Должная осмотрительность при выборе контрагентов

Стоит отметить, что ни понятие должной осмотрительности, ни понятие реальности хозяйственных операций не закреплены в ст. 54.1 НК РФ.

При этом, налоговые органы продолжают в своей практике использовать «должную осмотрительность» как косвенное доказательство злоупотребления налогоплательщиком своими правами.

Таким образом, Обществу необходимо утвердить приказом и реально использовать в работе «Положение о выборе контрагентов», и в соответствии с ним производить проверки потенциальных контрагентов.

Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 28.05.2020 N 305-ЭС19-16064 по делу N А40-23565/2018:

«В признании обоснованности получения налоговой выгоды может быть отказано, если судом установлено, что главной целью, преследуемой налогоплательщиком, являлось получение дохода исключительно или преимущественно за счет налоговой выгоды в отсутствие намерения осуществлять реальную экономическую деятельность (пункты 4 и 9 постановления Пленума N 53) или в случаях, когда налоговым органом будет доказано, что налогоплательщик действовал без должной осмотрительности и осторожности и ему должно было быть известно о нарушениях, допущенных контрагентом, в частности, в силу отношений взаимозависимости или аффилированности налогоплательщика с контрагентом, в силу того, что деятельность налогоплательщика, его взаимозависимых или аффилированных лиц ведется преимущественно с контрагентами, не исполняющими своих налоговых обязанностей (пункт 10 постановления Пленума N 53)».

Дополнительно рекомендуем сохранять контакты лиц, представителей контрагентов, переписку с ними (распечатывать и хранить в досье контрагента).

Обществу следует как можно тщательнее подходить к выбору контрагентов, не сотрудничать с сомнительными компаниями, не взирая на привлекательность цены, так как такое сотрудничество в совокупности с налоговой нагрузкой может повлечь за собой контрольные мероприятия в целом по компании.

Должная осмотрительность при выборе контрагента

    Гражданским законодательством (п. 5 ст. 10 ГК РФ) проявление должной осмотрительности предполагается как данность, поскольку это соответствует интересам участников гражданских правоотношений. Иное значение названное понятие приобрело в налоговом смысле. В целях получения необоснованной налоговой выгоды большое количество налогоплательщиков сознательно идет на контакты с неблагонадежными фирмами. При этом достигаются две задачи, первая из которых — возмещение НДС на основании счетов-фактур, выписанных фирмами-«однодневками», а вторая — обналичивание перечисленных в адрес фирм-«однодневок» денежных средств.
 
   Примечание. Под фирмой-«однодневкой» в самом общем смысле понимается юридическое лицо, не обладающее фактической самостоятельностью, созданное без цели ведения предпринимательской деятельности, как правило, не представляющее налоговую отчетность, зарегистрированное по адресу массовой регистрации и т.д. (Письмо ФНС России от 11.02.2010 N 3-7-07/84).

   Налоговые органы в первую очередь обеспокоены уклонением от уплаты НДС, в результате весь имеющийся в их руках арсенал средств они направляют на решение данной проблемы. Добросовестным налогоплательщикам, не имеющим отношения к незаконным схемам, порой нечего сказать в свое оправдание по скомпрометировавшему их счету-фактуре. Они только могут попытаться доказать, что о неправомерной деятельности контрагента им было неизвестно и при взаимодействии с ним была проявлена должная осмотрительность. Далее в статье будет раскрыта проблема должной осмотрительности в свете эволюции методов контроля уплаты НДС.
 


Автоматизация контроля уплаты НДС
Заметная часть налоговых нарушений по НДС связана с необоснованным возмещением налога из бюджета по счетам-фактурам, выставленным фирмами-«однодневками». Однако в настоящее время у налоговых органов резко повысился уровень осведомленности в отношении каналов утечки денежных средств, которые при условии легальной схемы оборота причитались бы к уплате в бюджет в виде НДС. Налоговикам помогают в этом современные программные продукты, такие как «СУР АСК НДС» и «СУР АСК НДС-2» (Приказ ФНС России от 14.08.2015 N СА-7-15/[email protected] «О проведении пилотного проекта по апробации программного обеспечения, реализующего функции задачи системы управления рисками при оценке налогоплательщиков НДС». Приказами ФНС России от 02.03.2016 N ММВ-7-15/[email protected] и от 20.06.2016 N ММВ-7-15/[email protected] срок пилотного проекта продлен до 30.12.2016). С помощью данных систем контролеры могут обрабатывать все счета-фактуры, выставляемые налогоплательщиками страны, выявлять нарушения в цепочке входящих и исходящих счетов-фактур и на основании полученных сведений направлять налогоплательщикам требования о представлении пояснений (Письмо ФНС России от 06. 11.2015 N ЕД-4-15/19395). Кроме того, система «СУР АСК НДС-2» в автоматическом режиме распределяет налогоплательщиков — юридических лиц, представивших декларации по НДС, по трем группам налогового риска: высокий, средний, низкий (Письмо ФНС России от 03.06.2016 N ЕД-4-15/[email protected]).
 
Классификация налогоплательщиков по уровню налогового риска
Риск налогоплательщика Характеристика налогоплательщика
Низкий налоговый риск Налогоплательщик ведет реальную финансово-хозяйственную деятельность, своевременно и в полном объеме исполняет свои налоговые обязательства перед бюджетом. Он обладает соответствующими ресурсами (активами), а его деятельность может быть проверена плановым выездным налоговым контролем
Высокий налоговый риск Налогоплательщик, обладающий признаками организации, используемой для получения необоснованной налоговой выгоды, в том числе третьими лицами. Он не обладает достаточными ресурсами (активами) для ведения соответствующей деятельности, не исполняет свои налоговые обязательства (исполняет в минимальном размере)
Средний налоговый риск Налогоплательщики, которые не включены в группы с высоким или низким налоговым риском
Как можно предположить из вышепредставленной классификации, проблема добросовестности при выборе контрагента возникает при выставлении счетов-фактур налогоплательщиками с высоким налоговым риском в адрес налогоплательщиков с низким и средним налоговым риском. Налогоплательщики с высоким налоговым риском, а также часть налогоплательщиков со средним налоговым риском, которые участвуют в цепочке незаконной оптимизации НДС, осуществляют свою деятельность до того момента, пока не привлекут внимание «СУР АСК НДС» и «СУР АСК НДС-2». Данные фирмы могут казаться добросовестными контрагентами, легендируя свою деятельность, но они не могут уплатить причитающийся НДС в бюджет, иначе потеряют источник для обналичивания средств. Что же касается налогоплательщиков с низким налоговым риском, то им следует иметь в виду, что вычислит их неблагополучных контрагентов беспристрастный робот, одновременно он вооружит налоговиков конкретными фактами, которые намного труднее опровергнуть, чем субъективные суждения о надлежащей или ненадлежащей осмотрительности.
Результаты анализа информации в «СУР АСК НДС» и «СУР АСК НДС-2» используются налоговыми органами по трем основным направлениям налогового контроля уплаты НДС: во-первых, при камеральной проверке деклараций по НДС к возмещению, во-вторых, при обнаружении расхождений в декларациях по НДС к уплате и, в-третьих, при выявлении цепочек незаконной налоговой оптимизации.

Как видно, контроль носит практически тотальный характер, избежать пристального внимания к вашей организации помогут только исключение из числа поставщиков фирм-«однодневок» и тщательная проверка контрагентов на предмет их добросовестности.
 


Понятие должной осмотрительности
Несмотря на то что процесс выявления фирм-«однодневок» поставлен на поток, возмещение НДС зависит от проявления должной осмотрительности, а не от группы налогового риска контрагента. Конечно, если налогоплательщик допустил контакты с явной фирмой-«однодневкой», налоговики предпочтут пойти в суд, чем рассмотреть представленные налогоплательщиком доказательства проявления должной осмотрительности. Тем не менее по-прежнему в судах при вынесении решений доминирует позиция, сформулированная в Постановлении Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды»: «Факт нарушения контрагентом налогоплательщика своих налоговых обязанностей сам по себе не является доказательством получения налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды. Налоговая выгода может быть признана необоснованной, если налоговым органом будет доказано, что налогоплательщик действовал без должной осмотрительности и осторожности и ему должно было быть известно о нарушениях, допущенных контрагентом, в частности, в силу отношений взаимозависимости или аффилированности налогоплательщика с контрагентом.
Налоговая выгода может быть также признана необоснованной, если налоговым органом будет доказано, что деятельность налогоплательщика, его взаимозависимых или аффилированных лиц направлена на совершение операций, связанных с налоговой выгодой, преимущественно с контрагентами, не исполняющими своих налоговых обязанностей» (п. 10 Постановления N 53).
Внушает оптимизм то обстоятельство, что налоговики подтверждают свою приверженность данной позиции и по сей день. В частности, в Письме ФНС России от 24.06.2016 N ЕД-19-15/104 контролеры сообщают, что, если налогоплательщиком будет подтвержден факт сделки, претензии будут предъявлены его контрагенту.

На сегодняшний день основным методологическим документом в области должной осмотрительности при выборе контрагента остается Приказ ФНС России от 30.05.2007 N ММ-3-06/[email protected] «Об утверждении Концепции системы планирования выездных налоговых проверок». В состав данного Приказа входит Приложение 2 «Общедоступные критерии самостоятельной оценки рисков для налогоплательщиков, используемые налоговыми органами в процессе отбора объектов для проведения выездных налоговых проверок», п. 12 которого содержит основные признаки ведения финансово-хозяйственной деятельности с высоким налоговым риском.

Основные признаки высоких налоговых рисков при взаимоотношениях с контрагентами:

  • Отсутствие личных контактов руководства (уполномоченных должностных лиц) компании-поставщика и руководства (уполномоченных должностных лиц) компании-покупателя при обсуждении условий поставок, а также при подписании договоров;
  • Отсутствие документального подтверждения полномочий руководителя компании-контрагента, копий документа, удостоверяющего его личность;
  • Отсутствие документального подтверждения полномочий представителя контрагента, копий документа, удостоверяющего его личность;
  • Отсутствие информации о фактическом местонахождении контрагента, а также о местонахождении складских, и (или) производственных, и (или) торговых площадей;
  • Отсутствие информации о способе получения сведений о контрагенте (нет рекламы в СМИ, нет рекомендаций партнеров или других лиц, нет сайта контрагента и т. п.). При этом негативность данного признака усугубляется наличием доступной информации (например, в СМИ, наружная реклама, интернет-сайты и т.д.) о других участниках рынка (в том числе производителях) идентичных (аналогичных) товаров (работ, услуг), в том числе предлагающих свои товары (работы, услуги) по более низким ценам;
  • Отсутствие информации о государственной регистрации контрагента в ЕГРЮЛ.
 
Способы проявления должной осмотрительности
Стандартные рекомендации контролеров о проявлении должной осмотрительности сводятся обычно к проведению таких мероприятий, как получение от контрагента копии свидетельства о постановке на учет в налоговом органе, проверка факта занесения сведений о контрагенте в ЕГРЮЛ, использование официальных источников информации, характеризующих деятельность контрагента.
Ниже в качестве образца приводится примерный профиль добросовестного контрагента. Какие-то из перечисленных параметров жесткие, обязательные для исполнения (например, регистрация партнера в ЕГРЮЛ), иные показатели более мягкие, могут не соответствовать контрольным значениям (например, лимит участия в других организациях руководителей и учредителей контрагента). Предложенная методика базируется на нормативных актах, изданных ФНС и Минфином за последние 10 лет.
Примечание. Предложенная технология проверки контрагента в рамках проявления должной осмотрительности сформирована, в частности, на базе следующих нормативных актов: Приказа ФНС России N ММ-3-06/[email protected]; Писем ФНС России о проведении работы в отношении юридических лиц, зарегистрированных до и после 01.08.2016 (от 03.08.2016 N ГД-4-14/[email protected] и N ГД-4-14/[email protected] соответственно), от 24.06.2016 N ЕД-19-15/104, от 24.07.2015 N ЕД-4-2/[email protected], от 16.03.2015 N ЕД-4-2/4124, от 30.11.2012 N ЕД-4-3/[email protected], от 11.02.2010 N 3-7-07/84; Писем Минфина России от 12.07.2016 N 03-01-10/41099 и от 17.06.2016 N 03-02-07/1/35452.
Признаки добросовестности контрагента:
I. Проверка контрагента через электронный сервис ФНС «Риски бизнеса: проверь себя и контрагента»
  • Контрагент занесен в ЕГРЮЛ
  • Решений о ликвидации, реорганизации, об уменьшении уставного капитала контрагента не принято
  • Решение о предстоящем исключении контрагента из ЕГРЮЛ отсутствует
  • В состав исполнительных органов контрагента не входят дисквалифицированные лица
  • Адрес контрагента не является адресом массовой регистрации в качестве места нахождения юридических лиц
  • В состав исполнительных органов контрагента не входят лица, в отношении которых факт невозможности участия (осуществления руководства) в организации установлен (подтвержден) в судебном порядке
  • Информация о том, что с контрагентом нельзя связаться по указанному им адресу (месту нахождения), отсутствует
  • Контрагент не имеет долгов по налогам и налоговой отчетности
  • Руководитель контрагента исполняет обязанности руководителя не более чем в пяти юридических лицах
  • Участники контрагента являются таковыми не более чем в десяти юридических лицах

II. Проверка документов контрагента

  • Копии заверенных контрагентом документов (учредительных документов, свидетельства о регистрации в ЕГРЮЛ, свидетельства о постановке на учет в налоговом органе, лицензий, приказов о назначении руководителей) подтверждают его юридический статус
  • Подлинность представленных доверенностей, уполномочивающих то или иное лицо подписывать документы от лица контрагента, сомнений не вызывает
  • Бухгалтерская отчетность подтверждает наличие мощностей для выполнения взятых контрагентом на себя обязательств
  • Численность персонала подтверждает реальность деятельности

III. Анализ открытых источников информации

  • Контрагент имеет работающий сайт
  • В Интернете присутствуют отзывы о работе контрагента
  • Контрагент размещает рекламу в Интернете и СМИ

IV. Сведения о контактах с представителями контрагента

  • Контакты с сотрудниками контрагента проведены путем видеосвязи, личной встречи

 
   Вооружившись технологически, налоговые органы подняли проблему должной осмотрительности на более высокий уровень. По всей видимости, налогоплательщикам, чтобы соответствовать новым требованиям, придется провести дополнительные мероприятия. Например, крупным налогоплательщикам, скорее всего, будет выгодно создать программный продукт с базой данных по контрагентам. Прочим налогоплательщикам было бы неплохо иметь досье на крупных и средних поставщиков и зафиксированную локальным актом процедуру проверки контрагентов. Возможно, целесообразнее вести досье контрагентов не в бумажном, а в электронном виде, с сохранением собранной информации в виде электронных копий, отсканированных изображений, скриншотов. По мере публикации новых документов налоговой службой также рекомендуется актуализировать методику проверки контрагента/

Должная осмотрительность при выборе контрагента

Содержание статьи

Крайне спорная формулировка для оспаривания ФНС необоснованной налоговой выгоды и назначения доначислений – отсутствие должной осмотрительности при выборе контрагента. Определение вызывает немалый резонанс в предпринимательской среде и поводов для разбирательств даёт тоже множество, включая примеры из судебной практики. На чёткие критерии, согласно которым предполагается классифицировать контрагентов по признаку благонадёжности, не указывает ни одно законодательство или документы, предоставляя, таким образом, право принятия решения с одной стороны юридическому лицу.

Но в это же время, с другой стороны, налогоплательщикам рекомендуют заключать сделки только с теми контрагентами, которые числятся в ФНС России на хорошем счету. Конечно, возникает справедливый и правильный вопрос: если даже государственный налоговый орган, имея огромную базу данных, в свою очередь не принял меры по выявлению признаков недобросовестного контрагента и не обновил информацию в собственных реестрах, должен ли за это расплачиваться предприниматель? Согласимся, что этот вопрос носит, скорее, риторический характер. Но при всех условно существующих и крайне расплывчатых формулировках  основной является рекомендация надзорного органа не иметь партнерских отношений с фирмами-однодневками – это и является основным проявлением должной осмотрительности по мнению ФНС РФ.

Как определить «серого» контрагента

Будет верным сразу сообщить вам о том, что сервис Casebook готов предложить удобный и эффективный способ применить эту должную осмотрительность, настоятельно рекомендованную налоговым органом. Автоматический расчёт множества факторов риска по каждому контрагенту включает в себя основной анализ по документам из открытых источников, а также подробный мониторинг вплоть до судебной активности, с формированием отчетного файла, граф аффилированности:

  • установление взаимосвязей между  компаниями
  • глубина исследования до 40 поколений
  • обнаружение массовых учредителей, адресов
  • информация по изменениям в уставных документах
  • выявление отсутствия налоговой отчетности
  • контрагент в процессе банкротства
  • арбитражная статистика

Все параметры Casebook рассчитывает автоматически, сводит в готовую единую картину, обращая ваше внимание на проблемные места контрагента.  Этот метод позволяет полностью исключить риск заключения договоров с фирмами-однодневками, избежать в будущем налоговых доначислений и судебных дел.

Обращаем ваше внимание: для всех, кто хотел бы убедиться в широких возможностях нашей системы, предлагаем применить, как и рекомендует ФНС России, должную осмотрительность не только для классификации партнеров. Воспользоваться бесплатным тестовым периодом работы с инструментами Casebook может компания и частный пользователь. Проверяйте ваших контрагентов, получайте необходимые сведения для безопасного сотрудничества, заключения договоров в течение 14 дней.

Что указывает на неблагонадёжных партнёров

Кроме массового адреса и директора вряд ли можно назвать другие, в той же степени очевидные признаки фирм-однодневок. О том, как проверить адрес массовой регистрации и другие сомнительные характеристики контрагентов, мы писали в этом обзоре.  Напоминаем, что периодически стоит мониторить и собственную фирму: со стороны налоговой инспекции очевидные для вас самих вещи таковыми могут не показаться и при возникновении вопросов по отношению к вашей компании придётся потратить время, чтобы привести бумажные дела в порядок, соответствующий требованиям надзорных органов. При выборе контрагента в первую очередь рекомендуется проверять именно факторы массовых адресов и назначений на должность директора, при условии, что все иные условия соблюдены. А выглядит это соответствие именно так:

  • потенциальный партнер является зарегистрированным юр. лицом
  • контрагент состоит на учёте в налоговом органе
  • сведения о банкротстве отсутствуют
  • налоговые декларации исключают нулевую отчётность

Всё это привычные, базовые характеристики контрагентов, прекрасно знакомые предпринимателям на протяжении десятилетий работы, но стоит заметить, налоговые органы всё чаще отличаются проявлением особого усердия в вопросах классификации компаний на высокорисковые и благонадёжные. Следить за постоянными изменениями получается не всегда, хотя это совершенно точно не является оправданием. К примеру, год 2016 был крайне щедр на Постановления, Письма и Приказы ФНС и Минфина России, о проведении мероприятий для определения степени прозрачности контрагентов. На основе всей сборной информации по документам, опубликованным надзорными органами, специалистами в области налогового права был  составлен подробный профиль контрагента, к которому ФНС теоретически не должен иметь вопросов. Стоит заметить, список рекомендаций для проявления должной осмотрительности получился большим, добавила неопределенности и новая статья НК 54.1 (об установлении пределов осуществления прав и исполнения налогоплательщиком обязанностей). Все упомянутые в обновлениях признаки, подтверждённые документами, станут отличным подспорьем, если налоговая откажет в уменьшении ежегодных платежей, опираясь на характеристику отсутствия прозрачности при выборе контрагента. Рассмотрим, на что стоит обратить всё своё внимание и перед заключением сделок, и в момент, когда придётся отвечать перед уполномоченными специалистами ФНС России.  

Как доказать свою правоту для назначения налоговой выгоды

Условно, все требования налогового органа к изучению репутации контрагентов можно разделить на три категории – подлинность документов, мониторинг по открытым источникам (интернет), проверка через корректные специализированные сервисы или один, с возможностью агрегации множества баз данных  (в том числе Casebook). Самые осмотрительные предприниматели имеют дополнительно и доказательства личных контактов с руководителем компании или лицом, имеющим доверенность на ведение дел – видеосвязь, звонки, факты прибытия груза или напротив, отправки его контрагентам. Предлагаем подробно разобраться, что имеет в виду ФНС, требуя доказать обоснованность налоговой выгоды.

Документы. При заключении сделок и начале ведения финансово-хозяйственной деятельности всегда и в обязательном порядке запрашиваются копии основного пакета регистрации любой организационно-правовой формы. 

  • Пакет учредительных документов 
  • Регистрация в ЕГРЮЛ
  • Постановка на учёт в налоговом органе
  • Лицензии, необходимые для ведения легальной деятельности
  • Приказы о назначении руководителей

Для более глубокой проверки у юридических лиц запрашиваются доверенности лицам, имеющим полномочия подписывать  от лица компании договора, накладные и т.д. Как и было сказано выше, бухгалтерская отчетность должна показывать реальную деятельность, предоставление контрагентом нулевых балансов при запросе недопустимо. Также послужат подтверждением деятельности приказы о приёме сотрудников на работу, оформленные трудовые договоры.

Информационное представление контрагента. Убедить надзорный орган в добропорядочности потенциального партнера сможет также изучение действующего сайта, наличие активных или закрытых вакансии на тематических порталах, рекламы в сети. Всё это также свидетельствует о том, что должную осмотрительность, принимая решение о сотрудничестве, вы проявили. Этот же аргумент в качестве подтверждения проведенного исследования, вместе с учредительным пакетом, не оставит контролирующему органу шанса назначить вам доначисления по налогам или лишить положенной, законной налоговой выгоды.

Глобальная проверка Casebook. Конечно, вы можете пользоваться другими бесплатными ресурсами, но при выборе контрагентов часто имеет значение точность аналитики и скорость предоставления сводной информации. Именно по этим характеристикам наш сервис является ключевым инструментом для гарантированно корректной проверки контрагента любого статуса – юридического лица или индивидуального предпринимателя.

Сервис Casebook – это комплексное преимущество: экономия времени, затрачиваемого на поиск информации о будущем бизнес-партнере, одновременная проверка по более чем 40 факторам расчёта степени риска. Система найдёт взаимосвязи между компаниями и учредителями, исключив любую возможность заключить неблагонадёжную по мнению налогового органа, сделку. Для выбора контрагента разработано множество инструментов, формирование отчётов предусматривает, в том числе, отображение судебной нагрузки, – в какой роли участвует потенциальный партнер: ответчиком, истцом или третьей стороной, с динамикой, например, за год.

Рекомендованная ФНС России должная осмотрительность – вопрос, в том числе, и вашей собственной безопасности, репутации добропорядочного бизнесмена не только перед контролирующими органами, но и в целом, в предпринимательской среде. Проверка любого контрагента является не просто очередным требованием налоговой, такого рода осмотрительностью решаются многие сомнительные, на первый взгляд, ситуации. Если ранее на процедуру верификации контрагентов могли уходить дни и недели, в Кейсбук процесс занимает буквально несколько минут.

Для наглядного отображения информации используйте графическую карту аффилированности – она создаётся буквально в несколько кликов, связь между участниками устанавливается и на текущую дату, и на требуемый период в прошлом. Для поиска взаимосвязей между анализируемой компанией с другими достаточно ИНН организации или данных о действующем или бывшем руководителе. Вы всегда можете узнать больше о возможностях Casebook, посетив наш Справочный центр или задать вопросы консультантам в чате.

Если в какой-то момент сделка с фирмой-однодневкой  всё же уже была заключена или один из партнеров находится в состоянии банкротства, все движения по открытым арбитражным судам и СОЮ также можно отслеживать, настроив должным образом уведомления – синхронизируется с Outlook, iCal, Google Calendar.

Действительно ли нужны программные проверки контрагентов

Однозначно да. Контроль над нечистоплотными компаниями налоговые органы РФ усиливают стабильно, улучшается также и технологическая база, в том числе и на сайте ФНС. Вслед за инстанцией к выбору программных методов поиска, получения и обработки информации приходят крупные игроки предпринимательского рынка, представители малого и среднего бизнеса. Конечно, надзорными инстанциями и органами государственной регистрации будут вводиться дополнительные меры предосторожности. По этой причине и предпринимателям, рассчитывающим на налоговые льготы, определённо стоит помнить, что должная осмотрительность – это не очередной бессмысленный приказ Минфина или ФНС, а гарантия собственной уверенности в благонадёжности сделок.

Рекомендуется актуализировать всю открытую информацию как можно чаще, и с этой позиции Casebook также отвечает требованию. Система проводит обновление любой информации об изменениях в Уставе бизнес-партнера, о назначенных судебных заседаниях, инициировании процедуры банкротства и прочих действиях, прямым или косвенным образом влияющих на ваши финансовые отношения. Можно получить прогнозы по арбитражным рассмотрениям или сложный аналитический отчет, мониторинг судебной активности – то, над чем ручным методом специалисты работали долго и кропотливо.

Какие аргументы станут решающими в спорах с налоговой, зависит от полноты досье, собранных в процессе проверки контрагентов. И желательно иметь подборку в электронном виде, так будет намного проще оперировать фактами, если надзорный орган поставит под сомнение значимость бумажных копий. В этом аспекте инструменты Casebook позволяют в любой момент времени получать самую актуальную информацию о любых изменениях в поведении поставщика, партнера по бизнесу.

Автор: undefined undefined

Важность должной осмотрительности контрагента | Делойт Индия

Сегодня компаниям необходимо быть гибкими и эффективными, чтобы оставаться жизнеспособными, и это требует сотрудничества, сотрудничества и делегирования для достижения бизнес-целей, что приводит к сложной сети деловых отношений, которые могут быть сопряжены с многочисленными рисками. Регулирующие органы во всем мире все чаще занимают жесткую позицию против сомнительной практики, возлагая на организации ответственность за любые неэтичные действия, происходящие в сфере их влияния.Примером этого служат строгие положения Закона Великобритании о взяточничестве и Закона США о борьбе с коррупцией за рубежом.

Независимо от того, хотят ли они инвестировать в перспективное предприятие, создать совместное предприятие с деловым партнером, привлечь поставщика или крупного клиента, организации должны проводить комплексную проверку контрагента («должная осмотрительность»), чтобы гарантировать, что эти потенциальные деловые партнеры обладают необходимыми возможностями для выполнения взятых на себя обязательств. Кроме того, организациям необходимо выяснить, имеют ли эти потенциальные деловые партнеры историю плохой работы, споров и мошенничества, а также проблемы с репутацией, такие как политическая известность или связи с организованной преступностью, которые могут негативно сказаться на их собственной репутации.

В то время как эксперты, знакомые с отраслевой практикой и динамикой, могут провести техническую оценку потенциальных партнерских организаций, квалифицированный специалист по должной осмотрительности может выявить проблемы, которые могут быть умышленно скрыты. По нашему собственному опыту, довольно много сущностей, считавшихся «чистыми», часто обнаруживали, что в их шкафу спрятано несколько скелетов. Политическое разоблачение, конфликты интересов, нераскрытые связанные стороны, нераскрытые судебные процессы, банкротство, санкционированные операции, неизвестное конечное бенефициарное владение, отвлечение бизнеса и откровенное мошенничество — вот некоторые из проблем, которые могут быть обнаружены.

Помимо взаимодействия с предприятиями, установление связей с физическими лицами также требует должной осмотрительности. Респонденты нашего исследования по борьбе с мошенничеством, проведенного «Делойтом» в Индии, выпуск I в 2014 году, указали, что члены высшего руководства чаще всего совершают мошенничество. Это подчеркивает важность изучения прошлого потенциальных кандидатов на должности высокого уровня. По нашему опыту, комплексная проверка высшего руководства часто выявляла такие проблемы, как конфликты интересов, неблагоприятная репутация, обвинения в должностных преступлениях, негативные личностные качества и сфабрикованная история работы у лиц, которые в противном случае были бы назначены на ответственные должности.Для закрытых или семейных предприятий особенно важно определить, будет ли кандидат хорошо вписываться в культуру компании. Таким образом, комплексная проверка должна стать важнейшим компонентом при приеме на работу членов высшего руководства или независимых директоров в советы директоров компаний.

Наш отчет об исследовании за 2016 год — Обзор мошенничества в Индии, выпуск II — показал, что крупные компании считают, что комплексная проверка также является важным компонентом мер по предотвращению мошенничества. 37% респондентов, представляющих крупные компании, указали, что недостаточная проверка является одним из факторов, способствующих мошенничеству. По мере роста бизнеса и формирования стратегических партнерств/деловых отношений крайне важно, чтобы организации обращались к специалисту по должной осмотрительности, чтобы лучше снизить риски мошенничества, возникающие со стороны контрагентов.

Подробнее о важности должной осмотрительности для предотвращения мошенничества можно прочитать здесь.

Если у вас есть какие-либо комментарии или вы хотите поделиться своим мнением, напишите нам по адресу [email protected] или в Твиттере, подписавшись на @deloitteindia.

Комплексная проверка контрагентов (CDD), версия 2.0

Компания Zeidler рада представить CDD версии 2.0.

Наши последние усовершенствования и функции предназначены для дальнейшего соответствия вашим требованиям к должной осмотрительности контрагентов в будущем.

Больше контроля. Больше сотрудничества. Более эффективным.

Основные моменты обновления нашего выпуска включают:

Упрощенный процесс регистрации

Мы добавили возможность для пользователей и их контрагентов напрямую приглашать и удалять пользователей, когда это необходимо для платформы Swift.

Чтобы обеспечить более детальный контроль, разрешения пользователей могут управляться как часть групп пользователей и указываться для каждого раздела анкеты.

Автосохранение

Новая функция автосохранения позволяет сохранять вопросник по мере его редактирования, что снижает риск или последствия потери данных.

Страница обзора анкеты

Загружаемый PDF-файл анкеты будет включать дополнительные данные, такие как информация об этапах утверждения и соответствующие комментарии.

Улучшенная страница листинга

Мы улучшили вид страницы списка.

Если было выбрано представление разделов, соответствующая информация будет отображаться на этом уровне детализации, включая различные статусы разделов.

Просмотр новой страницы со списком

Улучшенная секция блокировки

Улучшенная функция блокировки раздела информирует пользователя в режиме реального времени о том, что другой пользователь работает с определенным разделом, без необходимости обновления браузера. Это дополнительно облегчает сотрудничество при работе над вопросниками.

Расширенная связь

Теперь в анкетах вы можете выбрать, следует ли делиться комментариями с контрагентом (т. е. «публичными») или оставить их внутренними (т. е. «личными»).

Это облегчает общение и сотрудничество внутри вашей организации и с контрагентом непосредственно по анкете.

Эта функция также обеспечивает контрольный журнал обсуждаемых вопросов, избавляя от трудоемкого поиска в электронной почте.

Представление панели мониторинга новых расширенных функций связи

Мы добавили еще больше новых функций и возможностей CDD версии 2.0.

Если вы и ваша команда хотели бы внедрить какую-либо из следующих функций, сообщите об этом нашей команде CDD.

Наша команда CDD будет добавлять короткие обучающие видеоролики по Swift, чтобы вы и ваша команда могли запросить, какие функции и функции будут вам лучше всего.

Двигатель УБО

Механизм UBO, предназначенный для выявления конечных бенефициарных владельцев (UBO) путем построения структуры собственности, снижает риски и расширяет функциональные возможности KYC.

По мере ввода информации о собственниках (физических и юридических лицах) в инструмент пользователь может видеть график, созданный в режиме реального времени.

Механизм UBO проверяет информацию по мере ее поступления, проверяя на каждом этапе соответствие критериям для UBO.

В тех случаях, когда UBO неразличимы, пользователю будет предложено раскрыть UBO или эквивалент UBO, например, старшее руководящее должностное лицо.

Вид приборной панели двигателя UBO

Расширенный рабочий процесс утверждения

Наш рабочий процесс утверждения был переработан и включает возможность для пользователя добавлять свои комментарии в момент утверждения или на каждом этапе утверждения.Это помогает зафиксировать рассуждения или наблюдения за действием.

Обновление CDD версии 2.0 включает функциональные возможности для дополнительных уровней утверждения на основе заранее определенных триггеров и ответов контрагентов.

Например, если контрагент раскрывает информацию о том, что в его совете директоров есть политически уязвимое лицо, это вызовет дополнительный уровень одобрения со стороны группы по контролю за соблюдением нормативных требований.

Представление на панели мониторинга новых расширенных функций рабочего процесса утверждения

 

Самостоятельное управление доступом пользователей и групповыми разрешениями

Мы добавили возможность для пользователей и их контрагентов напрямую приглашать и удалять пользователей, когда это необходимо для платформы Swift.

Чтобы обеспечить более детальный контроль, права пользователей могут управляться как часть групп пользователей и указываться для каждого раздела анкеты.

Запрос управления

Пользователи получат больше контроля над анкетами, включая возможность редактирования и отправки. Эта функция предназначена для сценариев, когда контрагент отправляет информацию за пределы инструмента, или для пользователей, которым необходимо собирать исторические данные на платформе Swift.

Пользователи смогут повторно открыть анкету и предоставить контрагентам возможность редактирования, что позволит вносить последние обновления.

Представление и утверждение на более детальном уровне

Вместо того, чтобы ждать заполнения всей анкеты, пользователи смогут разрешить контрагентам отправлять часть анкеты, как только она будет готова. Разбивка анкеты на более мелкие части ускорит процесс получения и последующего просмотра раздела.

У пользователей будет возможность настроить рабочий процесс утверждения на уровне раздела, что позволит сделать процесс утверждения более адаптированным и ориентированным на разных утверждающих.

Панель мониторинга новых функций утверждения и отправки

Внутренние разделы и вопросы

Пользователи теперь будут иметь дополнительную функцию для размещения вопросов и разделов, которые являются внутренними для них и их клиентов-контрагентов, чтобы обогатить процесс проверки. Внутренние вопросы и разделы будут защищены и видны пользователям только для обеспечения конфиденциальности.

Такие внутренние вопросы и разделы могут также включать текст справки и даже гиперссылки, например, для ссылок на клиентские политики и для соответствующего направления обзора пользователем.

Общие улучшения

Ряд дополнительных улучшений включает в себя:

  • Теперь с прямым контролем над учетными записями пользователей
  • Отправка и назначение групп на уровне раздела
  • Улучшенный вид с дополнительными доступными данными
  • Доступны дополнительные параметры для методологии оценки риска
  • По-прежнему полностью управляется и контролируется через цифровую платформу Zeidler и опирается на специальные знания в области права и соблюдения нормативных требований.

Наша команда многопрофильных специалистов по соблюдению нормативных требований, правовых и нормативных требований продолжает усердно работать над тем, чтобы вы могли разобраться в своих распределительных сетях с точки зрения соответствия требованиям и снижения рисков.

Мы стремимся к тому, чтобы вы и ваша команда могли легко разобраться в вашей дистрибьюторской сети, соответствии требованиям и управлении рисками.

Для получения дополнительной информации, пожалуйста, напишите нам по адресу [email protected]

Мы продолжим информировать вас о работе над версией 3.0.

Риск подверженности контрагенту · The Hedge Fund Journal

Риск контрагента определяется Управлением по финансовым услугам Великобритании (FSA) как риск того, что контрагент по сделке может не выполнить свои обязательства до окончательного расчета денежных потоков по сделке.Экономический убыток возникает, если сделка или портфель операций с контрагентом имеет положительную экономическую стоимость на момент дефолта.

Рассматривая пример домовладельца, нанимающего подрядчика, считается хорошей практикой получать рекомендации и иным образом проводить комплексную проверку как естественную часть процесса принятия решения, чтобы снизить вероятность невыполнения обязательств подрядчиком. Однако, когда мы обращаемся к крупному банку, часто этот шаг может не считаться необходимым, поскольку мы можем быть уверены, что эта организация придерживается нормативных требований, разработанных для обеспечения стабильности таких учреждений.Поскольку нет возможности отслеживать балансы ключевых контрагентов в режиме реального времени, менеджеры хедж-фондов часто вынуждены искать другие альтернативы, чтобы защитить себя от последствий, когда один из их финансовых контрагентов терпит крах или иным образом не соответствует своим требованиям. договорные обязательства.

Учимся на ошибках
Риск контрагента — это проблема, с которой сталкиваются все участники финансовой индустрии. До 2008 года банки считали, что хедж-фонды были одним из самых больших источников риска контрагента.Однако в 2008 году, когда Bear Sterns был спасен J.P. Morgan, а затем рухнула Lehman Brothers Holdings Corp, стало ясно, что риск можно обратить вспять, и банки потенциально могут представлять серьезный риск для хедж-фондов. Когда Lehman’s закрылся в сентябре 2008 года, многие фонды были заморожены из-за сделок, которые они не могли закрыть, и поэтому прибегли к дополнительным резервам для управления ликвидностью. За четыре года, прошедшие с тех пор, управление рисками контрагентов стало важнейшим компонентом операций хедж-фондов.

Lehman’s не обязательно был единичным случаем; это было продемонстрировано недавним крахом американской брокерской фирмы MF Global в конце 2011 года, что было связано с подверженностью риску долга еврозоны, а также обычной отраслевой практикой повторного ипотечного кредитования. Ипотека — это использование залога для обеспечения долга, и брокеры часто используют залог, который был депонирован клиентами, для поддержки своих собственных сделок и займов (повторная ипотека), что является совершенно законной практикой в ​​США и Великобритании.Согласно статье ведущей американской юридической фирмы Crow & Associates, законодательство в этих юрисдикциях, по-видимому, также позволяет повторно закладывать залог более одного раза, и часто брокеры в конечном итоге повторно закладывают активы несколько раз, что известно как «взбалтывание».

В деле MF Global исчезли средства клиентов на сумму около 1,2 миллиарда долларов, и генеральный директор фирмы Джон Корзин показал, что он не знал, что случилось с этими средствами. Спекулянты предположили, что тот факт, что MF Global использовал повторно заложенное обеспечение для инвестирования в соглашения об обратном выкупе крупных сумм долга еврозоны, привел к этой потере средств.Когда это произошло, хедж-фонды снова пострадали, несмотря на серьезные усилия мировых правительств по контролю рисков, принимаемых финансовыми учреждениями. Как следствие, будь то инвестиционный банк с Уолл-стрит или первичный брокер Canary Wharf, управляющие альтернативными активами должны эффективно ограничивать риск контрагента.

Регуляторная поддержка
В настоящее время правительства всего мира пытаются решить проблему системного риска, связанного с финансовыми рынками. Были призывы к разделению инвестиционного и коммерческого банкинга после того, как в 1999 году был отменен закон Гласса-Стигалла (Гласс-Стигалл был принят в 1933 году как реакция на Великую депрессию 1930-х годов). Существуют аргументы, которые предполагают, что риски, принимаемые при кредитовании ценными бумагами, должны быть полностью отделены от средств клиентов коммерческих банков. Законодательство США в настоящее время требует, чтобы финансовое учреждение ограничивало свою подверженность одному юридическому лицу менее чем 25%. Однако, поскольку США вводят регулирование, чтобы предотвратить новый финансовый кризис посредством закона Додда-Франка, Федеральная резервная система теперь предлагает, чтобы крупные, важные институты ограничили свои риски для отдельных организаций до 10%.

FSA в Великобритании также недавно выпустило руководство, включающее рамки и процедуры для снижения риска контрагента, которые применяются как к небольшим финансовым организациям, так и к крупным учреждениям.В частности, эти руководящие принципы предназначены для центральных контрагентов (лиц, которые встают между двумя контрагентами по сделке, становясь покупателем для каждого продавца и продавцом для каждого покупателя, т. е. первичными брокерами). Для управляющих фондами важно понимать, придерживаются ли их первичные брокеры этих или аналогичных правил.

В Европе Европейская комиссия также представила законодательное предложение о сделках с производными финансовыми инструментами и центральных контрагентах (ЦКА).В Регламенте европейской рыночной инфраструктуры (EMIR) говорится, что «основной целью ЦКА является управление риском, который может возникнуть, если один из контрагентов не сможет произвести требуемые платежи в срок, т. е. в случае неисполнения обязательств по сделке». Предлагаемый EMIR закон направлен на то, чтобы сделать рынок внебиржевых деривативов более прозрачным, чтобы облегчить управление кредитными и операционными рисками. В предложении говорится, что будут пороговые значения, которые освободят некоторые ККТ от действия законодательства, но подробности еще не опубликованы.

Кроме того, в начале июня 2012 года Комитет по платежным и расчетным системам (CPSS) и Технический комитет Международной организации комиссий по ценным бумагам (IOSCO) выпустили отчет, в котором излагаются высокие международные стандарты для посредников на рынке производных финансовых инструментов. Эти стандарты касаются первичных брокеров, что позволяет им управлять рисками контрагентов, ограничивать риск мошеннического поведения и снижать системный риск на рынке внебиржевых деривативов.

Последствия для управляющих фондами
Мониторинг риска контрагента — это непрерывный процесс с растущим числом поставщиков услуг, предлагающих различные решения, и выбор правильного брокера и поставщиков услуг является ключевым шагом к управлению рисками.Передовая практика проактивного управления рисками контрагента включает в себя обеспечение надежных внутренних процедур, связанных с портфелем и оценкой рисков, формализацию процедур аутсорсинга и использование систем управления портфелем, отделение банковских услуг от брокерских отношений и использование признанной и регулируемой третьей стороны, которая независима от финансовый контрагент по управлению фондом. Во многом так же, как независимые директора обеспечивают доверие и надзор за фондом, независимый сторонний администратор может помочь обеспечить точность отчетности для менеджера, предлагая независимую ежедневную торговую сверку, мониторинг и анализ процессов в течение периода, а также независимый расчет стоимости чистых активов (СЧА) фонда, что снижает риски и повышает комфорт и уверенность акционеров.

Тот факт, что институциональные инвесторы в настоящее время доминируют на рынке хедж-фондов, означает, что требования инвесторов становятся все более изощренными. Это глобальная тенденция, наблюдаемая в развитых странах, а также в регионах с развивающейся экономикой, таких как Латинская Америка и Ближний Восток. Различные сообщения СМИ о риске мошенничества в результате отсутствия финансовой прозрачности призвали инвесторов искать информацию о том, где хранятся активы. Таким образом, управляющий фондом должен быть в состоянии предоставить четкую информацию о хранителе фонда, субдепозитарии, брокерах и банкирах.В соглашениях с этими контрагентами будет изложена эта информация, а также процедуры в случае кредитного дефолта, и поэтому их следует тщательно изучить до заключения таких контрактов.

При выборе кастодиана или основного брокера чрезвычайно полезно воспользоваться услугами опытного поставщика отраслевых услуг, который может помочь с представлением соответствующих поставщиков, а также предоставить информацию о том, какие поставщики сильны в конкретной области или в зависимости от конкретной инвестиционной стратегии. В этом отношении могут помочь сторонние независимые администраторы, не связанные с финансовым учреждением. У них будет опыт работы с широким кругом глобальных финансовых фирм, и, как правило, они будут рады работать с любым учреждением, которое предлагает клиент. В равной степени они могут познакомить вас с рядом отраслевых поставщиков услуг, с которыми они работают на постоянной основе. Аналогичным образом рекомендации/рекомендации от коллег по отрасли могут быть очень полезными, и их следует использовать.

Использование более чем одного брокера и банкира является эффективным способом диверсификации и сведения к минимуму подверженности какой-либо одной организации; однако размер фонда может ограничивать его способность вступать во множественные отношения, а при наличии меньшего количества кредитоспособных учреждений на выбор общий риск остается проблемой.Если фонд управляющего достаточно велик, он может использовать такую ​​мультипрайм-модель, заключив контракт с более чем одним первичным брокером, хотя он должен понимать, что это усложнит операции среднего и бэк-офиса фонда. Чтобы помочь эффективно справиться с этой сложностью, сторонний администратор фонда может предоставить высокий уровень опыта, автоматизированные процессы и координацию разрозненных хранилищ данных. Это обеспечивается, помогая отслеживать риски с точки зрения управления рисками и обеспечивая экономичное обслуживание, а также точную отчетность в режиме реального времени.

Одним из операционных механизмов, который можно использовать для защиты активов управляющего фондом, является использование сегрегированных счетов. В зависимости от размера активов под управлением и т. д., управляющий может договориться об условиях, в соответствии с которыми активы фонда хранятся на счетах, отделенных от общих активов соответствующего учреждения и, таким образом, недоступных для повторной ипотеки. Альтернативной, но родственной тактикой, которую управляющие фондами используют для управления рисками контрагентов в первичном брокере, является использование «янтарных условий».Эти условия гласят, что если спред брокерского свопа кредитного дефолта (CDS) превышает определенную точку, незатронутые активы в качестве меры предосторожности перемещаются на отдельный счет. Янтарные условия должны быть прописаны в соглашении с прайм-брокером, и управляющий фондом может сформулировать условия, проведя комплексную проверку прайм-брокера и оценив его подверженность различным рынкам, отраслям и регионам.

В мире, где риск контрагента широко распространен и, по-видимому, увеличивается с каждым днем, у управляющих фондами есть несколько вариантов ограничения риска контрагента.К ним относятся диверсификация контрагентов (где это возможно), отраслевые рекомендации и рекомендации, комплексная проверка поставщиков услуг и определенные процедуры предотвращения рисков.

Заключение
В современном мире не существует панацеи от риска контрагента. Недавним примером является история PFG Best, американского фьючерсного брокера, который, как выяснилось, держал 5 миллионов долларов на банковском счете, который, как он заявил, содержал 225 миллионов долларов. Эти недостающие 200 миллионов долларов были скрыты, в результате чего брокер подделал документы, которые он отправил в Национальную фьючерсную ассоциацию. PFG Best владеет менее чем десятой частью активов MF Global, но это служит подтверждением того, что риск контрагента по-прежнему остается проблемой. Еще большим предупреждением стало то, что агентство кредитных рейтингов Moody’s в июне понизило рейтинги 15 крупнейших банков мира. Агентство Moody’s фактически понизило кредитоспособность всей финансовой индустрии, подчеркнув рискованные времена, в которые мы живем. Старый подход «банки надежны, как дома» больше не приемлем, а тщательный мониторинг всех соответствующих контрагентов, к сожалению, является признаком времена и проблема, которую все управляющие фондами должны решить.

 

20 ключевых мероприятий по комплексной проверке сделки по слиянию и поглощению

Ричард Д. Харрох и Дэвид А. Липкин

Слияния и поглощения, как правило, требуют значительной степени должной осмотрительности со стороны покупателя. Прежде чем совершить сделку, покупатель захочет убедиться, что он знает, что он покупает и какие обязательства берет на себя, характер и объем условных обязательств целевой компании, проблемные контракты, судебные риски и вопросы интеллектуальной собственности и многое другое. .Это особенно верно в отношении приобретений частных компаний, когда целевая компания не подвергалась тщательному анализу на публичных рынках и когда у покупателя мало (если вообще есть) возможности получить требуемую информацию из открытых источников.

Ниже приводится краткая информация о наиболее важных юридических и деловых проверках, связанных с типичной сделкой по слиянию и поглощению. Тщательно планируя эти действия и правильно предвидя связанные с этим проблемы, которые могут возникнуть, целевая компания будет лучше подготовлена ​​к успешному завершению продажи компании.

Конечно, в некоторых сделках по слиянию и поглощению, таких как «слияние равных» и сделках, в которых вознаграждение по сделке включает значительную часть акций покупателя или такие акции составляют значительную часть общего вознаграждения, целевая компания может захотеть проводить «обратную проверку», которая в некоторых случаях может быть столь же широкой, как и основная проверка, проводимая покупателем. Многие или все действия и вопросы, описанные ниже, в таких обстоятельствах будут применяться к обеим сторонам сделки.

1. Финансовые вопросы. Покупатель будет заинтересован во всей исторической финансовой отчетности целевой компании и соответствующих финансовых показателях, а также в обоснованности прогнозов цели в отношении ее будущих результатов. Темы запроса или беспокойства будут включать следующее:

  • Что говорят годовые, квартальные и (если имеются) ежемесячные финансовые отчеты компании за последние три года о ее финансовых результатах и ​​состоянии?
  • Проверяется ли финансовая отчетность компании, и если да, то как долго?
  • Указаны ли в финансовых отчетах и ​​соответствующих примечаниях все обязательства компании, как текущие, так и условные?
  • Маржа бизнеса растет или ухудшается?
  • Являются ли прогнозы компании на будущее и лежащие в их основе предположения разумными и правдоподобными?
  • Насколько прогнозы компании на текущий год соотносятся с утвержденным советом бюджетом на тот же период?
  • Какой нормализованный оборотный капитал потребуется для продолжения ведения бизнеса?
  • Как определяется «оборотный капитал» для целей соглашения о приобретении? (Различия в определениях могут привести к большому расхождению числа в долларах. )
  • Какие капитальные затраты и другие инвестиции потребуются для продолжения развития бизнеса, и каковы текущие капитальные обязательства компании?
  • Каково состояние активов и залогов на них?
  • Какая задолженность является непогашенной или гарантированной компанией, каковы ее условия и когда она должна быть погашена?
  • Существуют ли какие-либо необычные проблемы с признанием выручки для компании или отрасли, в которой она работает?
  • Что такое устаревание дебиторской задолженности и существуют ли какие-либо другие проблемы с дебиторской задолженностью?
  • Следует ли заказать отчет «качество доходов»?
  • Адекватны ли капитальные и операционные бюджеты или необходимые капитальные затраты были отложены?
  • Правильно ли рассчитаны EBITDA и любые корректировки EBITDA? (Это особенно важно, если покупатель получает долговое финансирование.)
  • Обладает ли компания достаточными финансовыми ресурсами как для продолжения работы в обычном режиме, так и для покрытия расходов по сделке между моментом проверки и предполагаемой датой закрытия сделки по приобретению?

2. Технология/интеллектуальная собственность. Покупатель будет очень заинтересован в масштабах и качестве технологии и интеллектуальной собственности целевой компании. Эта комплексная проверка часто фокусируется на следующих областях расследования:

  • Какие отечественные и зарубежные патенты (и патенты на рассмотрении) есть у компании?
  • Предприняла ли компания соответствующие шаги для защиты своей интеллектуальной собственности (включая соглашения о конфиденциальности и передаче прав на изобретения с нынешними и бывшими сотрудниками и консультантами)? Существуют ли какие-либо существенные исключения из таких уступок (права, сохраненные сотрудниками и консультантами)?
  • Какие зарегистрированные и общеправовые товарные знаки и знаки обслуживания есть у компании?
  • Какие продукты и материалы, защищенные авторским правом, используются, контролируются или принадлежат компании?
  • Зависит ли бизнес компании от сохранения каких-либо коммерческих секретов, и если да, то какие шаги предприняла компания для сохранения их секретности?
  • Нарушает ли компания (или нарушала ли компания) права интеллектуальной собственности какой-либо третьей стороны, и нарушают ли (или нарушали ли третьи стороны) права интеллектуальной собственности компании какие-либо третьи стороны?
  • Участвует ли компания в каких-либо судебных разбирательствах по интеллектуальной собственности или других спорах (патентные разбирательства могут быть очень дорогими) или получала ли какие-либо предложения о лицензировании или письма с требованиями от третьих лиц?
  • Лицензии на какие технологии есть у компании и насколько они важны для бизнеса компании?
  • Предоставляла ли компания какие-либо эксклюзивные технологические лицензии третьим сторонам?
  • Включала ли компания программное обеспечение с открытым исходным кодом в свои продукты, и если да, были ли у компании какие-либо проблемы с программным обеспечением с открытым исходным кодом?
  • Какое программное обеспечение имеет решающее значение для деятельности компании, и есть ли у компании соответствующие лицензии на это программное обеспечение (и соответствует ли использование компанией этого программного обеспечения ограничениям использования или другим ограничениям)?
  • Является ли компания участником каких-либо соглашений о депонировании исходного или объектного кода?
  • Какие компенсации компания предоставила (или получила от) третьим сторонам в отношении возможных споров или проблем в области интеллектуальной собственности?
  • Имеются ли какие-либо другие права удержания или обременения в отношении интеллектуальной собственности компании?

3. Клиенты/Продажи. Покупатель захочет полностью понять клиентскую базу целевой компании, включая уровень концентрации крупнейших клиентов, а также воронку продаж. Темы запроса или беспокойства будут включать следующее:

  • Кто входит в топ-20 клиентов и какие доходы приносит каждый из них?
  • Какие существуют проблемы/риски концентрации клиентов?
  • Будут ли проблемы с удержанием клиентов после приобретения (включая проблемы, связанные с личностью покупателя)?
  • Насколько клиенты удовлетворены отношениями с компанией? (Звонки клиентов часто будут уместны.)
  • Есть ли проблемы с гарантией у текущих или бывших клиентов?
  • Что такое невыполненная работа с клиентами?
  • Каковы условия/политика продаж, и были ли какие-либо необычные уровни возвратов/обменов/возвратов?
  • Как вознаграждаются/мотивируются продавцы и какое влияние сделка окажет на финансовые стимулы, предлагаемые сотрудникам?
  • С какой сезонностью в доходах и требованиях к оборотному капиталу обычно сталкивается компания?

4. Стратегическое соответствие с покупателем. Покупатель обеспокоен не только вероятными будущими показателями целевой компании как самостоятельного бизнеса; он также захочет понять, в какой степени компания будет стратегически вписываться в более крупную организацию покупателей. Связанные вопросы и области исследования будут включать следующее:

  • Будет ли существовать стратегическое соответствие между компанией и покупателем и основано ли восприятие этого соответствия на исторических деловых отношениях или просто на недоказанных будущих ожиданиях?
  • Предоставляет ли компания продукты, услуги или технологии, которых нет у покупателя?
  • Предоставит ли компания ключевых людей (найм ли это?), и если да, то какова вероятность их сохранения после закрытия?
  • Какая интеграция потребуется, сколько времени займет процесс и сколько это будет стоить?
  • Какая экономия средств и другие синергии будут получены после приобретения?
  • Какие предельные издержки (т. g., затраты на получение согласия третьих лиц) могут быть связаны с приобретением?
  • Какие увеличения доходов произойдут после приобретения?

5. Материальные контракты. Одним из наиболее трудоемких (но важных) компонентов комплексной проверки является проверка всех существенных контрактов и обязательств целевой компании. Категории контрактов, которые важно изучить и понять, включают следующее:

  • Гарантии, займы и кредитные соглашения
  • Контракты с клиентами и поставщиками
  • Соглашения о партнерстве или совместном предприятии; компания с ограниченной ответственностью или операционные соглашения
  • Контракты, предусматривающие платежи, превышающие существенный порог в долларах
  • Мировые соглашения
  • Прошлые соглашения о приобретении
  • Аренда оборудования
  • Соглашения о компенсации
  • Трудовые договоры
  • Соглашения об эксклюзивности
  • Соглашения, налагающие любые ограничения на право или способность компании (или покупателя) конкурировать в любой сфере деятельности или в любом географическом регионе с любым другим лицом
  • Договоры аренды/купли-продажи недвижимости
  • Лицензионные соглашения
  • Доверенности
  • Договоры франчайзинга
  • Соглашения о долевом финансировании
  • Дистрибьюторские, дилерские, торговые агентства или рекламные соглашения
  • Соглашения о неконкуренции
  • Союзные договоры и коллективные договоры
  • Контракты, расторжение которых может привести к существенным неблагоприятным последствиям для компании
  • Любые утверждения, требуемые от других сторон существенных контрактов в связи с изменением контроля или назначением

Подробнее AllBusiness:

99 вдохновляющих цитат для предпринимателей

Самая большая ошибка, которую я совершил в своем бизнесе, и чему я научился из нее

10 бесценных инструментов для ведения малого бизнеса

25 лучших идей домашнего бизнеса

6. Проблемы сотрудников/руководства. Покупатель захочет рассмотреть ряд вопросов, чтобы понять качество управления и кадровой базы целевой компании, в том числе:

  • Организационная структура руководства и биографические данные
  • Резюме любых трудовых споров
  • Информация о любой предыдущей, предстоящей или угрожающей остановке родов
  • Трудовые договоры и договоры на консультационные услуги, кредитные договоры и документы, относящиеся к другим операциям с должностными лицами, директорами, ключевыми сотрудниками и связанными сторонами
  • График вознаграждений, выплаченных должностным лицам, директорам и ключевым сотрудникам за три последних финансовых года, с указанием отдельно заработной платы, премий и неденежной компенсации (например,г., использование автомобилей, имущества и т. д.)
  • Краткая информация о вознаграждениях работникам и копии любых пенсий, участия в прибылях, отсроченных компенсаций и пенсионных планов
  • Доказательство соблюдения Раздела 409A IRS в связи с выпуском опционов на акции
  • Краткое изложение планов поощрения или премирования руководства, не указанных выше, а также других форм неденежного вознаграждения
  • Вероятность необходимости соблюдения правил раздела 280G IRS (золотой парашют) в связи с любым потенциальным приобретением
  • Инструкции и правила трудоустройства
  • Вовлечение ключевых сотрудников и должностных лиц в уголовные дела или важные гражданские процессы
  • Планы, связанные с выходным пособием или выходным пособием, отпуском, отпуском по болезни, ссудой или другим продлением кредита, гарантиями по ссуде, помощью в переезде, помощью в образовании, оплатой обучения, льготами работникам, компенсациями работникам, компенсациями руководителям или дополнительными льготами
  • Надлежащее отношение компании к персоналу как к независимым подрядчикам по сравнению ссотрудники
  • Актуарные отчеты за последние три года
  • Какие соглашения/поощрительные меры существуют с ключевыми сотрудниками, которых покупатель должен нанять? Будет ли этого достаточно, чтобы удержать ключевых сотрудников?
  • Какие увольнения и связанные с этим выходные расходы вероятны в связи с приобретением?

7. Судебные разбирательства. Обычно проводится обзор любого судебного разбирательства (находящегося на рассмотрении, находящегося под угрозой или урегулированного), арбитражного или регулирующего разбирательства с участием целевой компании.Этот обзор будет включать следующее:

  • Поданный или ожидающий судебного разбирательства вместе со всеми жалобами и другими состязательными бумагами
  • Урегулирование спора и условия урегулирования
  • Угрожающие претензии к компании
  • Декреты о согласии, судебные запреты, решения или приказы в отношении компании
  • Письма адвокатов аудиторам
  • Страхование, покрывающее любые претензии, вместе с уведомлениями страховых компаний
  • Дела в арбитраже
  • Ожидание или угроза судебного разбирательства против компании со стороны правительства (SEC, FTC, FDA и т. д.)
  • Возможно общение напрямую с внешним юрисконсультом компании

8. Налоговые вопросы. Комплексная налоговая проверка может иметь или не иметь решающего значения, в зависимости от прошлых операций целевой компании, но даже для компаний, которые не несли обязательств по налогу на прибыль в прошлом, понимание любого переноса налогов и их потенциальной выгоды для покупателя может быть важным. . Комплексная налоговая проверка часто включает проверку следующего:

  • Федеральные, региональные, местные и иностранные доходы от продаж и другие налоговые декларации, поданные за последние пять лет
  • Государственный аудит
  • Копии любой корреспонденции или уведомления от любого иностранного, федерального, государственного или местного налогового органа относительно любой поданной налоговой декларации (или любого непредставления)
  • Соглашения о распределении налогов и трансфертном ценообразовании
  • Чистые операционные убытки или кредиты, переносимые на будущие периоды (включая то, как смена контроля может повлиять на их доступность)
  • Форма IRS 5500 для планов 401(k)
  • Соглашения об отмене или продлении налогового срока исковой давности
  • Распределение вопросов цены приобретения
  • Переписка с налоговыми органами по ключевым объектам налогообложения
  • Расчетные документы с IRS или другими государственными налоговыми органами

9. Антимонопольные и регуляторные вопросы. Антимонопольный и регулирующий контроль за приобретениями в последние годы усиливается. Покупатель захочет предпринять следующие действия, чтобы оценить антимонопольные или регуляторные последствия потенциальной сделки:

  • Если покупатель является конкурентом целевой компании, понимание и работа над любыми ограничениями, налагаемыми компанией на объем или сроки раскрытия информации о проверке
  • Анализ объема любых антимонопольных вопросов
  • Если компания относится к регулируемой отрасли, требующей одобрения приобретения от регулирующего органа, понимание вопросов, связанных с получением одобрения
  • Подтверждение участия компании в предыдущих антимонопольных или регулирующих расследованиях или расследованиях
  • Решение вопросов, которые могут возникнуть при подготовке заявки Hart-Scott-Rodino (если достигнуты пороговые значения), и эффективное реагирование на любой «второй запрос» Министерства юстиции или Федеральной торговой комиссии
  • Рассмотрение вопросов Exon-Florio, если сделка затрагивает вопросы национальной безопасности или иностранных инвестиций
  • Другие документы Министерства торговли, если покупателем является иностранное лицо
  • Понимание того, как тенденции консолидации в отрасли компании могут повлиять на вероятность и скорость антимонопольного или регулирующего одобрения

10. Страхование. При любом приобретении покупатель захочет провести обзор ключевых страховых полисов бизнеса целевой компании, в том числе:

  • Если применимо, степень самострахования
  • Страхование гражданской ответственности
  • Страхование D&O
  • Страхование интеллектуальной собственности
  • Автострахование
  • Медицинское страхование
  • Страхование E&O
  • Страхование ключевого человека
  • Страхование ответственности работников
  • Страхование компенсации работникам
  • Зонтичные полисы

11.Общие корпоративные вопросы. Советник покупателя обязательно проведет тщательный анализ организационных документов и общих корпоративных записей (включая капитализацию) приобретаемой компании, включая:

  • Уставные документы (свидетельство о регистрации, устав и др.)
  • Свидетельства о хорошей репутации и (если применимо) налоговых органов
  • Список дочерних компаний и их соответствующие уставные документы
  • Список юрисдикций, в которых компания и ее дочерние компании имеют право вести бизнес
  • Список действующих должностных лиц и директоров
  • Списки всех держателей ценных бумаг (обычные, предпочтительные, опционы, варранты)
  • Опционные соглашения и планы, включая как стандартные документы, так и любые отклонения от них
  • Гарантийные соглашения
  • Договоры купли-продажи акций
  • Планы повышения стоимости акций и связанные с ними субсидии
  • Соглашения о предоставлении ограниченных запасов
  • Акционерные соглашения и соглашения о голосовании
  • Преимущественные права на акции, права на регистрацию, права выкупа или права на совместную продажу
  • Соглашения, ограничивающие выплату дивидендов денежными средствами
  • Доказательство того, что ценные бумаги были надлежащим образом выпущены в соответствии с применимыми законами о ценных бумагах, включая применимые федеральные законы и законы штата о голубом небе
  • Документы по рекапитализации или реструктуризации
  • Соглашения, связанные с любой продажей или покупкой предприятий
  • «Нет магазина» или обязательства по эксклюзивности
  • Право первого отказа или первые переговоры в связи с продажей компании или ее бизнеса
  • Протоколы собраний акционеров с момента их создания, включая письменные согласия на действия без проведения собрания
  • Протоколы совета директоров и любых комитетов совета директоров с момента создания, включая письменные согласия на действия без проведения собрания

12. Экологические проблемы. Покупатель захочет проанализировать любые потенциальные экологические проблемы, с которыми может столкнуться целевая компания, масштабы которых будут зависеть от характера ее бизнеса. Если проводится экологическая экспертиза, она обычно включает проверку следующего:

  • Экологические аудиты, записи и отчеты по каждому находящемуся в собственности или арендованному имуществу, включая результаты испытаний или аудитов имущества компании и, возможно, соседних объектов
  • Опасные вещества, используемые в деятельности компании
  • Экологические разрешения и лицензии
  • Корреспонденция, уведомления и файлы, относящиеся к EPA, государственным или местным регулирующим органам
  • Любые экологические судебные процессы, претензии или расследования
  • Любое известное участие в Superfund
  • Любые условные экологические обязательства или постоянные обязательства по возмещению убытков
  • Любые договорные обязательства, касающиеся вопросов охраны окружающей среды
  • Использование любых нефтепродуктов на объектах компании, кроме легковых автомобилей
  • Любой асбест, содержащийся в любых улучшениях, расположенных на территории компании
  • Записи любого государственного органа, проводившего расследование собственности компании или любой соседней собственности в отношении каких-либо законов об охране окружающей среды

13. Операции со связанными сторонами. Покупатель будет заинтересован в понимании объема любых операций со «связанными сторонами», таких как соглашения или договоренности между целевой компанией и любым действующим или бывшим должностным лицом, директором, акционером или сотрудником, включая следующее:

  • Любая прямая или косвенная заинтересованность любого должностного лица, директора, акционера или сотрудника компании в любом бизнесе, который конкурирует с компанией или ведет с ней бизнес
  • Любые соглашения с любым должностным лицом, директором, акционером или сотрудником, имеющим право на компенсацию
  • Любые соглашения, в которых любое должностное лицо, директор, акционер или сотрудник имеет долю в каком-либо активе (недвижимость, интеллектуальная собственность, личная собственность и т.) компании

14. Правительственные постановления, регистрация и соблюдение законов. Покупатель будет заинтересован в том, чтобы понять, в какой степени целевая компания подчиняется и соблюдает нормативные требования, в том числе путем изучения следующего:

  • Цитаты и уведомления, полученные от государственных органов с момента создания или с продолжающимся действием с более ранней даты
  • Ожидание или угроза расследования или судебного разбирательства
  • Материальные отчеты и переписка с любым государственным органом, муниципалитетом. или агентства, включая FDA, USDA, EPA и OSHA
  • Документы, свидетельствующие о любом подтверждении соответствия или каких-либо недостатков в отношении нормативных стандартов компании
  • Отчеты о бремени и затратах на соблюдение нормативных требований (включая ERISA, трудовые и другие федеральные, государственные и местные правила)
  • Любые проблемы с соблюдением таких нормативных требований (включая ERISA, трудовые и другие федеральные, государственные и местные правила)
  • Существенные государственные разрешения и лицензии, необходимые для ведения бизнеса или операций компании или ее дочерних компаний, действующие в настоящее время
  • Информация о любых разрешениях или лицензиях компании, которые были аннулированы или прекращены
  • Степень доказательства освобождения компании от каких-либо разрешений или лицензий

15.Имущество. Проверка всего имущества, принадлежащего целевой компании или иным образом используемого в бизнесе, является неотъемлемой частью любого расследования должной осмотрительности, при этом такая проверка включает:

  • Акты
  • Аренда недвижимого имущества
  • Доверительные отношения и ипотечные кредиты
  • Отчеты о титулах
  • Другие доли в недвижимом имуществе
  • Финансирование аренды и договоров купли-продажи с обратной арендой
  • Условные договоры купли-продажи
  • Операционная аренда

16. Вопросы, связанные с производством. В зависимости от характера деятельности целевой компании покупатель часто проводит обзор вопросов, связанных с производством компании, включая следующее:

  • Список наиболее значительных субподрядчиков компании, включая объем бизнеса в долларах и тип услуг или продуктов, поставляемых каждым субподрядчиком
  • Список крупнейших поставщиков компании с указанием количества и типа продуктов, закупленных у каждого в течение последних финансовых лет и с начала года, а также того, является ли поставщик единственным источником таких продуктов
  • Ежемесячные сводки по объему производства по продуктам
  • График невыполненных заказов с указанием клиентов, продуктов и запрошенных/запланированных дат отгрузки
  • Копии инвентаризационных отчетов
  • Поставки или материалы, используемые компанией для производства или разработки продуктов, которых не хватает или которые подвержены нехватке
  • Программы обслуживания продукта и копии стандартной формы контракта на обслуживание и любых контрактов с поставщиками услуг
  • Информация о невыполненных работах и ​​уровнях работы предприятия
  • Все соглашения и другие договоренности, связанные с исследованиями, разработками, производством и тестированием продукции компании

17. Маркетинговые мероприятия. В рамках проверки покупатель захочет понять маркетинговые стратегии и мероприятия целевой компании, в том числе путем проверки:

  • Торговые представители, дистрибьюторы, агентские и франчайзинговые соглашения компании
  • Стандартные бланки продаж компании или литература, включая прайс-листы, каталоги, заказы на поставку и т. д.
  • Все прочие соглашения, связанные с маркетингом продукции компании
  • Обзоры рынков, которые компания обслуживает или планирует обслуживать, независимо от того, составлены они или нет компанией или по указанию компании
  • Пресс-релизы о компании (или любом товариществе или совместном предприятии с участием компании или любой дочерней компании)

18.Конкурентная среда. Покупатель захочет понять конкурентную среду, в которой работает бизнес целевой компании, в том числе путем получения информации о следующем:

  • Основные текущие и предполагаемые конкуренты компании
  • Технологии, которые могут сделать текущие технологии или производственные процессы компании устаревшими
  • Преимущества/недостатки продуктов и технологий компании по сравнению с конкурентами

19. Онлайн-комната данных. Для успеха комплексной проверки крайне важно, чтобы целевая компания создала, поддерживала и обновляла по мере необходимости хорошо организованную онлайн-комнату данных, чтобы покупатель мог упорядоченно проводить комплексную проверку. Ниже приведены общие атрибуты и характеристики эффективной комнаты данных:

  • Целевая компания предоставляет его покупателю как можно раньше в процессе, но не позднее, чем сразу после завершения сторонами письма о намерениях или перечня условий
  • Комната данных имеет логическое оглавление или каталог и возможности полнотекстового поиска (для чего требуется сканирование всех документов с помощью программного обеспечения для оптического распознавания символов)
  • Комната данных позволяет создавать закладки в приложении
  • С учетом соображений конфиденциальности покупателю разрешается распечатывать документы для просмотра в автономном режиме
  • Комната данных имеет ключ к любому контрольному списку должной осмотрительности, предоставленному покупателем, чтобы облегчить перекрестные ссылки и обзор
  • В идеале доступ в комнату данных сопровождается вручением компанией покупателю проекта графика раскрытия информации, и все материалы, на которые есть ссылки в графике раскрытия информации, находятся в комнате данных
  • Обновления в комнате данных четко помечаются или инициируют уведомления по электронной почте консультанту покупателя, чтобы гарантировать, что ничего не будет упущено, поскольку в процессе добавляются дополнительные материалы

20. График раскрытия информации. В рамках любой сделки по слиянию и поглощению целевая компания должна будет подготовить всеобъемлющий график раскрытия информации, касающийся многих из ключевых вопросов проверки, описанных выше, и определяющий любые исключения из заявлений и гарантий компании в соглашении о приобретении. Тщательная подготовка этого графика раскрытия информации чрезвычайно важна и требует много времени для компании. Компании нередко приходится пересматривать и обновлять документ несколько раз, прежде чем он будет готов для доставки покупателю.Это означает, что компании необходимо начать подготовку графика раскрытия информации на самых ранних этапах планирования сделки по слиянию и поглощению. Покупатель и представитель покупателя будут искать в списке раскрытия информации следующее, среди многих других пунктов:

  • Точно ли график раскрытия информации связан с заявлениями и гарантиями, изложенными в соглашении о приобретении?
  • Перечислены ли все существенные контракты и поправки с указанием дат и контрагентов?
  • Все ли контракты, перечисленные в списке раскрытия информации, содержатся в онлайн-комнате данных цели, и были ли эти контракты проверены?
  • Были ли обобщены и перечислены все выданные и находящиеся на рассмотрении патенты?
  • Затронуты ли какие-либо важные контракты изменением контроля? Будут ли получены согласия от контрагента до или после смены контроля?
  • Если в списке указаны судебные разбирательства, был ли проведен анализ потенциального воздействия?
  • Если есть залоговые права на какие-либо активы, как эти залоговые права будут сняты при закрытии сделки?
  • Имеются ли какие-либо необычные трудовые договоры или выходное пособие?
  • Правильно ли перечислены непогашенные акции, опционы и варранты компании?
  • Предусматривают ли действующие контракты компании какие-либо проблемы для продвижения компании вперед?
  • Имеются ли какие-либо существенные вопросы, изложенные в приложении к раскрытию информации, которые противоречат заявлениям, ранее сделанным от имени компании, или оценке приобретаемого бизнеса, сделанной покупателем?
  • Включены ли в список раскрытия информации какие-либо широкие заявления об отказе от ответственности или общие раскрытия информации, которые не позволили бы покупателю предъявить законные претензии после закрытия сделки, если отдельные заявления и гарантии оказались неверными?
  • Есть ли раскрытия или заявления в графике раскрытия информации, которые внутренне несовместимы друг с другом?

Заключение

Сделка по слиянию и поглощению, как правило, требует тщательной проверки покупателем, его консультантами и бухгалтерами. Будучи подготовленным к комплексной проверке, с которой столкнется целевая компания, процесс может пройти гладко и быстро, отвечая интересам обеих сторон сделки.

Copyright © Ричард Д. Харрох. Все права защищены.

Об авторах

Ричард Харрох — управляющий директор и руководитель отдела слияний и поглощений компании VantagePoint Capital Partners. Дэвид Липкин — партнер корпоративного отдела юридической фирмы Morrison & Foerster LLP в Пало-Альто, специализирующийся на слияниях и поглощениях.

Прочитайте все статьи Ричарда Харроча и Дэвида Липкина на AllBusiness.com.

Похожие статьи на AllBusiness:

Четыре правила защиты интеллектуальной собственности

Что такое соглашение о неразглашении и нужно ли оно вашему бизнесу?

4 стратегии успешной продажи бизнеса

Продажа вашей технологической компании: процесс комплексной проверки

Для получения информации о местном бизнесе о 15 миллионах компаний посетите сайт InBusiness. ком.

Due diligence: взгляд покупателя | Insights

При подготовке к покупке бизнеса покупатель должен провести тщательное исследование объекта, чтобы убедиться, что это надежное вложение, и понять риски, связанные с вложением. ‎С этой целью в рамках комплексной проверки покупатель будет стремиться подтвердить активы и обязательства ‎цели, получить информацию об операциях ‎целевого бизнеса и выявить любые риски, барьеры или препятствия для предлагаемого покупка.В некоторых случаях информация, раскрытая в ходе комплексной проверки покупателя, просто подтверждает информацию, которую покупатель ранее знал о объекте. Однако в других случаях в ходе комплексной проверки выявляются существенные проблемы, которые приводят к изменению структуры сделки, пересмотру договора купли-продажи, снижению цены покупки или даже полному отказу от сделки. Характер и объем должной осмотрительности будут зависеть от множества факторов, включая размер сделки, структуру сделки (т.г., покупка акций по сравнению с покупкой активов), бизнес цели, а также количество времени и денег, доступных покупателю для расследования.

В этой статье мы рассматриваем потенциальный объем и характер должной осмотрительности покупателей, а также факторы, влияющие на такой объем. Мы также рассматриваем основные источники информации, обычно включаемые в процесс юридической проверки, и обсуждаем некоторые вопросы конфиденциальности и конфиденциальности.‎

Характер и объем должной осмотрительности покупателя

В центре внимания этой статьи находится юридическая экспертиза, которая обычно проводится с помощью юриста.В дополнение к комплексной юридической проверке покупатели также обычно проводят расследование финансового положения объекта, налоговых вопросов, маркетинга, операций, экологических проблем и других областей, а также привлекают других специалистов, таких как бухгалтеры и налоговые консультанты, для проведения такие расследования.‎

Договоры купли-продажи обычно предоставляют покупателю возможность провести комплексную проверку объекта, а также требуют, чтобы продавец сотрудничал с покупателем в проведении разумных расследований. Некоторая информация, такая как результаты поиска в общедоступных базах данных, может быть получена покупателем без какого-либо участия продавца. Однако большая часть информации, необходимой для тщательной проверки, предоставляется продавцом по запросу покупателя. В ‎транзакциях, когда просматривается большой объем информации и документов, информация может быть предоставлена ​​покупателю через виртуальную комнату данных, поддерживаемую продавцом. Информация также может быть передана или дополнена сеансами вопросов и ответов, проводимыми с руководством цели.‎

Характер и объем комплексной проверки зависят от множества факторов:‎

  • Покупка акций против покупки активов. В сделке по покупке активов основное внимание должной осмотрительности уделяется самим активам. В сделке по покупке акций покупатель сосредоточит значительное внимание на корпоративных вопросах, в дополнение к активам. ‎
  • Государственная компания или частная?  В соответствии с законодательством о ценных бумагах публичные компании должны публично раскрывать значительный объем информации, включая проверенные финансовые отчеты, существенные соглашения и годовые отчеты. Эта информация может помочь ‎покупателю публичной компании ознакомиться с целью и определить вопросы для ‎расследования.‎
  • Нормативная среда.  В зависимости от характера целевого бизнеса значительный объем юридической экспертизы может быть сосредоточен на нормативных вопросах в отношении целевого объекта. Соответствует ли целевой бизнес всем нормативным требованиям? Нужно ли одобрение регулирующими органами самой сделки?‎
  • Конкурсные выпуски .Являются ли покупатель и продавец конкурентами? Если это так, возможно, потребуется исключить определенные цены или другую конфиденциальную информацию из ‎цен надлежащей проверки в соответствии с законодательством о конкуренции.‎
  • Ограничения по стоимости и времени.  Обширная комплексная проверка занимает много времени и ‎дорого. Из-за этих ограничений покупатель может ограничить комплексную проверку, чтобы расставить приоритеты в ключевых областях расследования, таких как значительные активы в ‎сделке по покупке активов.
Источники информации, проверенные в ходе комплексной проверки

Ниже приводится неисчерпывающий список источников информации, из которых покупатели часто черпают информацию в ходе юридической экспертизы.‎

  • Поиск в общедоступной базе данных. Общедоступный поиск — это относительно недорогой способ для покупателей получить информацию о цели или ее активах. Вот некоторые распространенные ‎поиски в базе данных, а также некоторые вопросы, на которые можно получить ответы, проводя ‎такие поиски:‎
    • Поиск в корпоративном реестре. Имеет ли целевая компания хорошую репутацию и ‎внесена ли последняя информация во все необходимые документы?‎
    • Обыски в здании суда. Есть ли какие-либо судебные иски, которые не завершены или которые кажутся нерассмотренными? Соответствует ли общедоступный отчет о судебных разбирательствах тому, что продавец сообщил покупателю?‎
    • Реестр личного имущества. Соответствуют ли залоговые права, зарегистрированные в отношении акций или активов, раскрытию информации продавцом? Потребуются ли для совершения сделки «беспроцентные» письма или соглашения о субординации от кредиторов?‎
    • Банкротство и поиски по делу о несостоятельности. Подал ли продавец или целевая компания заявление о банкротстве или заявление о несостоятельности было подано сторонним кредитором? Была ли целевая компания или продавец ранее неплатежеспособными?‎
    • Поиск прав собственности на землю. Если целевые активы включают землю, зарегистрированы ли залоговые права в отношении права собственности на землю? Имеются ли какие-либо договоры аренды или оговорки, зарегистрированные в отношении права собственности, которые могут повлиять на использование покупателем земли?‎
    • Поиск объектов интеллектуальной собственности. Владеет ли продавец или имеет ли он право продавать и передавать покупателю авторские права, товарные знаки, патенты или другую интеллектуальную собственность, которая составляет часть активов, продаваемых в составе или как часть либо актива, либо сделка по покупке акций? Необходимо ли получать какие-либо согласия третьих лиц на такую ​​передачу или продажу (примером являются любые лицензионные произведения или программное обеспечение, которые передаются как часть сделки, но в отношении которых лицензиар этих произведений или программного обеспечения имеет право ограничить передача же)? Вступают ли в действие претензии третьих лиц о нарушении прав интеллектуальной собственности, которые могут угрожать или затрагивать право продавца на передачу интеллектуальной собственности? Поиск следует проводить в Канаде в Канадском ведомстве интеллектуальной собственности, и, если интеллектуальная собственность зарегистрирована на международном уровне, необходимо также провести определенные международные поиски для подтверждения статуса любой регистрации интеллектуальной собственности.
  • Книга протоколов и другие корпоративные документы . При сделках по покупке акций покупатель должен подробно ознакомиться с книгами протоколов целевой компании и любых дочерних компаний. Книги протоколов включают следующие виды документов:‎
    • Организационные документы — Существуют ли ограничения на передачу акций или активов в уставе, уставе или единогласном акционерном соглашении? ‎
    • Реестр акций. Могут ли продавцы продать все акции компании? ‎
    • Протоколы директоров и акционеров — Соблюдает ли целевая компания корпоративное право и организационные документы, например.ж., предоставив акционерам годовую финансовую отчетность и одобрив выпуск акций? Назначены ли директора в соответствии с применимым законодательством? Утверждены ли ‎директорами какие-либо необычные дивиденды?‎
    • Существенные договоры. Утверждены ли ключевые договоры советом директоров?‎
  • Лицензии и разрешения.  Если целевому объекту требуются лицензии, разрешения или другие одобрения регулирующих органов для ведения бизнеса, продавец должен предоставить копии этих и всех соответствующих документов, включая любую переписку с применимыми регулирующими органами.
  • Коммерческие контракты.  В зависимости от объема комплексной проверки покупатель ‎может пожелать просмотреть все действующие коммерческие контракты или может сосредоточиться только на определенных существенных контрактах. По каждому контракту покупатель будет искать ответы на ‎следующие вопросы:‎
    • Каковы положения договора об уступке и передаче? Допускается ли уступка продавцом покупателю без согласия контрагента по договору?
    • Когда истекает срок действия контракта? Разрешено ли продление контракта? ‎
    • Может ли договор быть расторгнут другой стороной по любой причине? Если да, то каков срок уведомления? ‎
    • Имеются ли в договоре ограничительные условия, такие как положения о неконкуренции или запрете на вымогательство? ‎
    • Если существенные контракты включают какое-либо совместное предприятие, партнерство или другие соглашения о сотрудничестве с контрагентами, то контракты и другая информация, относящаяся к этим соглашениям, должны быть подробно изучены покупателем.
  • Судебные документы.  Для всех незавершенных судебных или арбитражных разбирательств против или с участием объекта или продавца продавец должен предоставить достаточную информацию, включая риски. В идеале, юрисконсульт продавца должен представить резюме разбирательства, включая вероятность успеха продавца. ‎Покупатель должен также просмотреть любые соглашения об урегулировании, которые имеют непогашенные ‎обязательства.‎
  • Трудовые книжки.  Если предполагаемая сделка будет связана с наймом покупателем сотрудников продавца или принятием их трудовых договоров, покупатель должен ознакомиться с трудовыми договорами и другими документами. Такой просмотр ‎подпадает под ограничения закона о конфиденциальности, как описано в следующем разделе.‎
Конфиденциальность и конфиденциальность

В большинстве случаев большая часть информации, которую продавец предоставляет покупателю в ходе должной осмотрительности, является конфиденциальной, и раскрытие такой информации может нанести ущерб конкурентному положению целевой компании. Таким образом, до проведения комплексной проверки продавцы и покупатели часто заключают соглашения о конфиденциальности для защиты такой информации. Может быть коммерчески важная информация, которую продавец не хочет раскрывать, даже если покупатель заключил соглашение о конфиденциальности.‎

Личная информация, касающаяся сотрудников и консультантов цели, может быть защищена в соответствии с законами о конфиденциальности. И продавцы, и покупатели должны знать о проблемах конфиденциальности при предоставлении или получении такой информации, чтобы не допустить нарушения применимых законов о конфиденциальности.‎

Заключение

Перед покупкой любого бизнеса покупатель должен провести тщательное исследование цели, чтобы убедиться, что предлагаемые инвестиции являются надежными. Надлежащая комплексная проверка, проводимая с ‎профессиональными консультантами, может гарантировать, что целью является хорошая инвестиция покупателя, и поможет ‎выявить важные риски, которые могут повлиять на сделку по покупке.

В этой статье представлена ​​только общая информация о правовых вопросах и событиях, и она не предназначена для предоставления конкретных юридических консультаций.Дополнительные сведения см. в нашем отказе от ответственности .

Что такое комплексная проверка третьих лиц? // Полное руководство (2020)

Нажмите на раздел ниже, чтобы пропустить вперед, если есть конкретная тема, о которой вы хотели бы узнать больше:

  1. Что такое комплексная проверка?
  2. Почему должное усердие важнее всего
  3. Что такое комплексная проверка третьей стороны
  4. Десять золотых правил должной осмотрительности
  5. 6 логических шагов для начала работы с должной осмотрительностью третьих сторон
  6. Уровни комплексной проверки третьих лиц
  7. Что такое расширенная комплексная проверка?
  8. Что такое комплексная проверка?
  9. Автоматизация рабочего процесса должной осмотрительности
  10. Создание комплексного решения для комплексной проверки
  11. Преобразуйте свою программу соответствия

Что такое должное усердие?

В широком смысле комплексная проверка — это глубокое исследование определенной темы, организации или лица. Что касается соответствия, этот термин чаще всего относится к должной осмотрительности третьей стороны или должной осмотрительности в отношении конкретного лица.

Проведение должной осмотрительности позволяет командам комплаенс-контроля принимать более обоснованные решения о том, с кем и в каком качестве вести дела. Для организаций также важно понимать свою потенциальную ответственность в соответствии с законами о борьбе с коррупцией и другим законодательством.

Должная осмотрительность обычно проводится до заключения официального соглашения, но постоянный мониторинг также необходим, чтобы не отставать от постоянно меняющихся факторов риска.Первоначальная комплексная проверка может также предоставить группе по обеспечению соответствия требованиям возможность принять меры по смягчению последствий, чтобы попытаться снизить подверженность риску при работе с третьими лицами или лицами с более высоким риском, или с теми, кто будет непосредственно представлять вашу организацию.

Комплексная проверка — это обширная тема и важная часть головоломки соответствия.

Почему должное усердие является главным приоритетом

Делая шаг назад, есть много причин, по которым комплексная проверка занимает центральное место:

  • Предприятия продолжают расширяться и выходить на новые глобальные рынки.
  • Регуляторная среда продолжает расширяться, затрагивая конфиденциальность данных, санкции, экспортный контроль и отмывание денег. Вкратце: современное законодательство выходит далеко за рамки коррупции.
  • Исполнительные советы осознают важность соблюдения требований, начинают понимать преимущества соблюдения требований и имеют более глубокое понимание соответствия, чем в прошлом.
  • Регуляторные и правоприменительные органы лучше, чем когда-либо, осведомлены о том, какие ресурсы доступны для групп по соблюдению требований.Это знание привело к резкому увеличению их ожиданий в отношении того, как компании управляют своими программами соответствия.

По этим основным причинам как организации, так и специалисты по комплаенсу уделяют первоочередное внимание эффективности и точности процесса комплексной проверки.

(перейти наверх)

Что такое комплексная проверка третьей стороны

По своей сути комплексная проверка третьих лиц представляет собой независимую следственную работу, проводимую либо с использованием удаленных основных и дополнительных ресурсов, либо путем проведения дополнительных проверок на месте.В обоих случаях цель состоит в том, чтобы собрать жизненно важную информацию, которая либо прольет свет на новые тревожные флажки, требующие оценки рисков, либо утешит вас в том, что ваша третья сторона пользуется хорошей репутацией.

Закон о борьбе с коррупцией за рубежом (FCPA) также играет большую роль в том, что комплексная проверка третьих лиц становится важной функцией группы по обеспечению соблюдения нормативных требований. Для сравнения, более 90 процентов всех правоприменительных действий FCPA за последние сорок лет были связаны с неправомерными действиями третьих лиц. Эти ошеломляющие цифры побудили группы по соблюдению требований и советы директоров отдать приоритет должной осмотрительности третьих сторон в надежде снизить организационные риски и вероятность штрафов.

Комплексная проверка третьих лиц, как и любой другой процесс соблюдения требований, не является универсальным. Уникальные атрибуты организаций, включая регионы, в которых они работают, количество третьих сторон, где они расположены, а также широкий спектр рисков, связанных с этими третьими сторонами, часто определяют, как выглядит внутренний процесс.При этом есть некоторые общие элементы, на которые опирается большинство программ при построении стратегии должной осмотрительности третьей стороны.

(перейти наверх)

Десять золотых правил должной осмотрительности

Несмотря на то, что существует множество передовых методов комплексной проверки третьих сторон, немногие предлагают структурированный контрольный список основных элементов, которые должны быть в вашей программе. Ниже приведены десять золотых правил должной осмотрительности третьих лиц. Если вы будете следовать этим правилам, ваш процесс должной осмотрительности будет процветать. Используйте их как путеводную звезду, чтобы направить вашу программу в правильном направлении.

  1. Учитывайте множество факторов риска, характерных для вашей организации.
  2. Стресс-тестирование факторов риска и их веса.
  3. Создавайте динамические рабочие процессы, а не линейные.
  4. Не полагайтесь только на проверку базы данных, интегрируйте комплексную проверку под руководством человека.
  5. Согласуйте процесс должной осмотрительности с более широкой системой управления рисками.
  6. Сообщайте о допустимости рисков вашей компании и будьте прозрачными с третьими лицами.
  7. Использование технологических решений для поддержки процессов.
  8. Найдите правильный баланс между централизованным процессом и децентрализованными командами.
  9. Внешний источник для устранения пробелов во внутренних знаниях.
  10. Воспользуйтесь преимуществами технологии автоматизации рабочих процессов.

Чтобы получить дополнительные полезные рекомендации, загрузите копию документа «Распространенные ловушки комплексной проверки и способы их избежать». Эта электронная книга поможет вам получить более глубокое представление о наиболее распространенных ошибках, которые допускают специалисты по комплаенсу при проведении должной осмотрительности третьей стороной , о том, как избежать этих ловушек, а также о практических примерах, иллюстрирующих, как другие организации решили эти проблемы.

(перейти наверх)

6 логических шагов для начала работы с должной осмотрительностью третьих сторон

Если ваша организация впервые внедряет процесс комплексной проверки или пересматривает существующий процесс, поиск наилучшего способа начать может показаться простой задачей, но на самом деле это может быть довольно сложно.

Как программа соответствия вообще может начать работать над чем-то вроде этого? Давайте разобьем ответ на шесть логических шагов.

И.Найдите третьих лиц, которые у вас есть в настоящее время

Ваша компания работает с третьими сторонами, возможно, со многими. Вы можете попросить команду бухгалтерии: «Пришлите мне список всех сторон, которые получают от нас платежи», хотя это может привести к большему количеству сторон, чем нужно для беспокойства отдела нормативно-правового соответствия. Другой способ — попросить руководителей групп по бизнес-операциям предоставить их списки реселлеров, местных агентов, партнеров по совместным предприятиям и т. д.; , если в компании существует сильная культура соблюдения и вы верите, что они скажут вам правду.Определение вашей текущей группы третьих лиц поможет вам понять масштабы этого проекта.

II. Знайте риски вашей организации

Антикоррупционные риски являются одной из очевидных проблем, но третьи стороны также могут поднимать вопросы, связанные с отмыванием денег, торговыми санкциями, антимонопольным законодательством или рисками кибербезопасности. На самом деле, вы хотите понять нормативные и нормативные обязательства вашей организации, независимо от каких-либо третьих сторон, а затем понять, как использование вами третьих сторон увеличивает эти риски.

III. Определите регионы высокого риска

Различные группы оценивают страны мира по риску коррупции. В любой стране с высоким риском коррупции вы можете предположить, что местные агенты и другие третьи лица в этих странах также подвержены высокому риску. Именно здесь вам, вероятно, потребуется провести более строгую комплексную проверку.

IV. Понимать текущие процессы должной осмотрительности

Правда в том, что ваша организация уже проводит по крайней мере некоторую комплексную проверку, даже если это всего лишь руководитель отдела продаж, который просит торгового посредника правильно написать его или ее имя для получения зарплаты.Поговорите с людьми из отдела финансов и бухгалтерии о том, как третьи стороны получают оплату, и поговорите с людьми из отдела закупок или бизнеса о том, как отбираются третьи стороны.

Вспомните риски компании из шага 2 и спросите: «Что мы можем сделать прямо сейчас, чтобы снизить вероятность того, что эти транзакции вызовут риск?» (Совет: приготовьтесь много разглядывать обувь.)

V. Узнайте о текущих процессах отчетности

Опять же, ваша организация уже составляет по крайней мере некоторые отчеты о своих транзакциях с третьими сторонами, даже если эти отчеты представляют собой разрозненные обсуждения по электронной почте и по телефону, без совокупного анализа .Суть здесь в том, чтобы просто понять, каков текущий процесс компании для должной осмотрительности третьих лиц, даже если — особенно если на самом деле — текущий процесс не на должном уровне.

VI. Начните думать об улучшениях и автоматизации

Только после того, как сотрудник отдела нормативно-правового соответствия получит полное и четкое представление о текущем процессе комплексной проверки третьих лиц, вы сможете приступить к рассмотрению вопроса о том, как улучшить ситуацию. Почти всегда это улучшение будет включать некоторую автоматизацию задач комплексной проверки .Это может быть интеграция проверок биографических данных из внешних источников, автоматизация сбора сертификатов от третьих лиц или внедрение новых правил для блокировки платежей любым третьим лицам, которые не прошли комплексную проверку (подробнее об автоматизации в следующем разделе).

(перейти наверх)

Поймите большую картину

Шесть описанных выше шагов являются естественными кандидатами для проведения анализа пробелов: изучение разницы между тем, что нормативные акты требуют от вашего бизнеса для управления рисками, и тем, что на самом деле делает ваш бизнес для управления рисками.Если вы впервые обращаетесь к сторонней комплексной проверке, вы должны начать с этого. Вы выполняете гэп-анализ.

Улучшение комплексной проверки третьих лиц на самом деле связано с пониманием рабочих процессов в вашей организации. Как мы уже говорили, ваш бизнес уже проводит хотя бы некоторую due diligence, хотя бы для того, чтобы найти третью сторону и заплатить ей за то, чтобы она сделала что-то от имени вашей компании. Каким бы ни был этот процесс — это рабочий процесс. Он может быть неадекватным и произвольным и создавать всевозможные риски для вашей организации, но он есть.

Затем следует процесс улучшения этого рабочего процесса. Комплаенс-офицеры должны подумать о том, как это сделать, потому что многие улучшения имеют большой смысл в теории, но не работают на практике. Если вы навязываете ручные, трудоемкие задачи, сотрудники не будут их выполнять. Если вы начнете с блокировки всех платежей, они найдут обходные пути. Если вы не подумаете о том, как автоматизировать отчетность , вы никогда полностью не поймете, работает ли ваша программа должной осмотрительности третьей стороны.

Вот почему технологии, особенно автоматизация , так важны для повышения должной осмотрительности.Это может увеличить мощность рабочего процесса без дополнительной нагрузки или сбоев, ложащихся на сотрудников, которые могут заставить их попытаться уклониться от соблюдения требований. Тщательно спланируйте это, и ваша автоматизация комплексной проверки третьих лиц упростит рабочие процессы для сотрудников, а также снизит риски соответствия для бизнеса.

Уровни комплексной проверки третьих лиц

При проведении должной осмотрительности третьих сторон очень важно проводить должную осмотрительность в необходимом объеме. Давайте начнем с сопоставления должной осмотрительности в отношении всех других ключевых действий по управлению рисками третьей стороны .

Обратите внимание, что после первоначальной оценки риска последующие действия продолжают формировать постоянно меняющийся профиль, который может повышать или не снижать уровни риска организации.

Предположим, ваша организация хочет классифицировать третьи стороны по трем уровням должной осмотрительности в зависимости от риска. Ниже мы представим все три этапа, но особое внимание уделим Уровню II (часто отсутствующему компоненту), который можно описать как этап Рональда Рейгана «доверяй, но проверяй». Эти действия Уровня II должны проводиться через различные промежутки времени, в зависимости от факторов риска ваших третьих лиц в отношении склонности вашей компании к риску.Хотя некоторые компании используют разные определения того, какие виды деятельности составляют уровень работы, вот пример одного из способов определения уровня должной осмотрительности вашей третьей стороны.

Комплексная проверка третьих лиц – уровень I

Цели
  • Сбор новой или пересмотренной информации от третьих лиц для целей взяточничества и коррупции (среди прочего).
  • Убедитесь, что третьи лица и их ключевые партнеры не включены в глобальные списки наблюдения.
  • Определите уровень риска и соответствующие действия, если третье лицо будет включено в список наблюдения.
  • Исследование на основе рисков, бенефициарных владельцев, акционеров и исполнительного руководства для включения в список наблюдения.
Как выполнить
  1. Распространение сторонних вопросников и оценок риска на основе результатов ответов и предоставленной поддержки.
  2. Сравните всех третьих лиц с соответствующими списками наблюдения.
  3. Выявление объектов высокого риска для расширенной проверки.
Сопутствующая деятельность
  • Автоматизируйте непрерывный просмотр списка наблюдения.
  • Ручная ложноположительная идентификация и очистка с кодами причин.
  • Трудно решить потенциальные совпадения, требующие эскалации до директора по контролю за соблюдением нормативных требований и, вероятно, должной осмотрительности уровня II.
  • Расширенная идентификация сторон (бенефициарные владельцы, семья корпорации, директора, руководители высшего звена) и проверка списков наблюдения.

Хотя некоторые компании классифицируют проверку сторон с ограниченным доступом или списков наблюдения как мониторинг, мы считаем, что мониторинг в контексте бизнеса и должной осмотрительности состоит из сбора внешней информации, чтобы гарантировать отсутствие тревожных сигналов; и по возможности из независимых ресурсов. Поскольку контрольные списки составляют как государственные, так и неправительственные организации, связанные со взяточничеством и коррупцией, торговлей наркотиками и людьми, отмыванием денег, террористической деятельностью и другими правонарушениями; любое совпадение по существу основано на внешних исследованиях.

Это сопоставление автоматизировано и зависит от аналитиков, чтобы определить, являются ли сопоставления законными или нет, поэтому мы считаем это базовым уровнем должной осмотрительности.

Надлежащая проверка третьих лиц – уровень II

Комплексная проверка уровня II, ориентированная на аналитиков и использующая технологии в более широком спектре.Этот второй уровень предназначен для того, чтобы смотреть шире и копать глубже, чтобы собрать достаточно информации, чтобы обеспечить разумную уверенность в отсутствии тревожных сигналов или проблем, которые могут или могут привести к регулятивному или репутационному риску для вашей компании.

Цели
  • Убедитесь, что третьи стороны не представляют риска взяточничества и коррупции (прежде всего, FCPA и Закон Великобритании о борьбе со взяточничеством), других нормативных требований (например, современного рабства) или риска для репутации посредством независимого исследования.
  • Отправьте официальный отчет группе соответствия и вышестоящей организации для проверки.
Как выполнить
  • Принимать участие в комплексной проверке с использованием услуг с открытым исходным кодом и услуг по подписке для проведения разумных независимых исследований и анализа третьих лиц на основе рисков.

Для эффективного проведения этого исследования требуются квалифицированные исследователи, аналитики или помощники юристов, которые будут использовать экспертное поисковое программное обеспечение фирм для объединения обширных глобальных баз данных бесплатных и общедоступных записей на основе подписки. Цель состоит в том, чтобы провести тщательное, но не обязательно исчерпывающее исследование в целях обеспечения отношений.

Преимущество проведения такого уровня исследования организации заключается в том, что вы используете имеющиеся ресурсы для расширения ваших параметров расследования (и возможности использования этих действий для целей, не связанных с FCPA и Законом Великобритании о взяточничестве), включая защиту данных, современное рабство, например, экспортный контроль и выявление коммерческих рисков. Однако это не должно заменять усиленную должную осмотрительность, когда этого требует риск.

Итак, насколько достаточно должной осмотрительности и на какие факторы следует обращать внимание?

Исследование уровня II состоит из:

1.Профиль компании

Исследуются название компании и известные торговые наименования. Каким бизнесом занимается целевая организация и как она связана с организацией. Местоположение, база сотрудников и отрасли, среди прочего, являются целевыми факторами при построении общей оценки рисков.

2. Корпоративная структура

Дочерние компании, которые могут включать приобретения. Например, поставщик в пространстве доменных имен из Австралии был приобретен американской компанией, что изменило то, как организация сможет управлять работой для своих клиентов за пределами США в будущем, учитывая отличие санкций США от Великобритании и ЕС. .Хотя это и не было проблемой FCPA, это был вопрос соблюдения санкций, который был поднят и передан бизнесу для принятия мер.

3. Бенефициарная собственность

Часто критическим элементом при рассмотрении небольших частных фирм является то, что неназванный бенефициарный владелец может заниматься отмыванием денег или участвовать в других коррупционных действиях. Для этого может потребоваться проверка корпоративной регистрации в юрисдикции, где третья сторона ведет бизнес. Иногда это можно выполнить удаленно через рабочий стол, но, в зависимости от страны, это может потребовать ходьбы по земле при входе в правительственное учреждение.Это то, что мы классифицируем как расширенную комплексную проверку уровня III.

4. Корпоративный реестр

Может быть ключом к королевству в том смысле, что информация, необходимая для подачи в юрисдикцию, может противоречить тому, что вам сообщает третья сторона. Он также может показать проценты владения и то, как организованы корпорации. Некоторые страны, такие как Китай и Сингапур, подключены к сети, Гонконг требует онлайн-платежей, а индивидуальные предприниматели в Индии не предъявляют требований к регистрации.

5. Правоприменительные действия и судебные разбирательства

Они ясно сообщают вам, участвует ли ваша цель в каком-либо из этих двух юридических действий официально; последнее может быть уголовным, но также и гражданским, включая иски со стороны объекта или против него. Однажды у нас была компания, проводившая выездной аудит уровня III, которая сообщила нашему аудитору, что у них не было судебных разбирательств за последние 3 года, но исследование показало, что дело было урегулировано. Мы, конечно, должны были включить это в качестве проблемы честности в отчет.

6. Список наблюдения и скрининг PEP

Официальные результаты включены в отчет для целей гарантии. Этот экран, тем не менее, будет включать расширенные стороны, указанные в шагах 1 и 2 выше.

7. Негативные СМИ и социальные сети

Все официально опубликованные во всех печатных изданиях, оцифрованные или веб-отчеты проверяются на наличие признаков коррупции. Поскольку в некоторых странах доступные медиафайлы представлены на другом языке, вам, возможно, придется использовать источник для перевода. Некоторые сервисы делают это за вас. Проведение этого уровня исследования необходимо, если уже есть какой-то красный флаг, объект небольшой и доступны только медиа на местном языке. В зависимости от уровня риска требуется от 1 до 5 лет сообщений в СМИ. Это может занять больше всего времени, особенно в отношении публичных компаний Великобритании, ЕС и США, где доступно большое количество информации. Социальные сети могут быть полезны, но вы должны учитывать источник предоставленной информации. Обычно стоит обратить внимание на модели негативной болтовни, которые могут привести либо к усилению мониторинга, либо к более частым отчетам уровня II.

8. Местоположение и индекс восприятия коррупции

Его также можно легко включить в раздел профиля компании. Мы решили рассмотреть риск местоположения в связи с Индексом восприятия коррупции, публикуемым Transparency International отдельно, поскольку это риск, не связанный с самой компанией и связанный с местоположением (местами), в которых фирма базируется или работает. Хотя элемент местоположения часто повышает первоначальный общий рейтинг риска; результаты отчета о должной осмотрительности могут быть использованы для переоценки общего уровня в будущем.

Готовый продукт фиксируется в отчете о должной осмотрительности, будь то физическое лицо или компания любого размера, который демонстрирует, что была проведена тщательная проверка с использованием лучших ресурсов для сбора доступных общедоступных данных, которые либо дадут уверенность в том, что не вызывает беспокойства или вызывает тревогу, требующую соблюдения нормативных требований и/или деловых действий.

Отчеты о должной осмотрительности уровня II

предназначены для легкого усвоения фактов, которые принадлежат целевой третьей стороне за пределами веб-сайта компании.

При отсутствии фундаментальной или вообще какой-либо информации; затем необходимо принять решение в отсутствие каких-либо других внутренних тревожных сигналов о том, следует ли получить гарантию путем посещения штаб-квартиры или филиала третьей стороны на месте для сбора основополагающей информации посредством усиленной комплексной проверки. Таким образом, мы переходим на уровень III программы.

Надлежащая проверка третьих лиц — уровень III

Объектив
  • Обеспечить, чтобы третьи стороны не представляли риск взяточничества и коррупции, другие нормативные требования (т.е. современное рабство) или риск для репутации в результате проведения местных исследований, интервью и/или аудита на месте.
Как выполнить
  • Провести расширенную комплексную проверку, состоящую из местных или выездных проверок добросовестности, репутации, корпоративной регистрации и соблюдения требований по борьбе со взяточничеством третьих сторон.

Несмотря на то, что проверяемые области в основном одинаковы, расширенная комплексная проверка заключается в сборе большего количества первичных доказательств на местах, состоящих из:

  • Проверка регистрации местных предприятий
  • Получение рекомендаций посредством интервью со связанными сторонами
  • Доступ к информации Торговой палаты
  • Проверка местных юридических документов
  • Выявление местных судебных разбирательств или проблем с правоохранительными органами
  • Поиск и просмотр локальных записей с открытым исходным кодом
  • Выездной аудит третьей стороны

В вашей организации могут быть предусмотрены другие меры по смягчению последствий для агентов интеллектуальной собственности, в том числе агенты, проходящие специальное обучение по борьбе со взяточничеством и участвующие в ежегодных собраниях, проводимых нашей группой управления агентами. Однако эти задания редко выполняются без тревожных сигналов.

В случае необходимости крайне важно привлечь внутреннего аудитора, обладающего навыками и опытом проведения местных исследований, а также провести на месте аудит взяточничества и коррупции, чтобы обеспечить достоверность того, что было представлено нашей фирме с момента установления отношений.

В конечном счете, цель состоит в том, чтобы создать заслуживающую защиты запись о том, что в случае, если регулирующие органы или даже разгневанные клиенты постучат в вашу дверь, обвиняя вашу компанию в том, что она закрывает глаза, вы можете продемонстрировать, что вы проявили должную осторожность, предприняв более чем разумные шаги для обнаружения любых видимые красные флажки в ваших отношениях с третьими лицами.

Хотя часть программы иногда действует как «упражнение для галочки» в сочетании с другими внутренними действиями, которые должны выполнять компании, ваша программа может предотвратить взяточничество или связь с коррумпированными сторонами.

Чтобы узнать больше о том, как оценивать риски для третьих сторон, загрузите Электронная книга «Руководство сотрудника по контролю за соблюдением нормативных требований по оценке рисков для третьих сторон» или просмотрите вебинар по запросу . Эти ресурсы служат надежным руководством для понимания рисков, которые представляют ваши третьи стороны, создания систематического и масштабируемого подхода к надлежащему управлению третьими сторонами и выявления важной роли, которую автоматизация играет в этом процессе.

(перейти наверх)

Что такое расширенная комплексная проверка?

Комплексная проверка — настолько большая и важная часть работы корпоративных комплаенс-функций, что недавно мы даже создали совершенно новую ее ветвь: расширенную комплексную проверку.

Проще говоря, расширенная комплексная проверка — это дополнительная проверка, которую компания должна проводить в отношении третьих лиц с высоким уровнем риска, чтобы получить максимально возможное представление об их личности и рисках, связанных с соблюдением нормативных требований, которые они могут представлять для вашего бизнеса.

Концепция полезна в самых разных отраслях. Например, любые деловые партнеры, имеющие тесные связи с иностранными правительствами (политически значимые лица или политически значимые лица), будут квалифицироваться как лица с высоким уровнем риска в соответствии с FCPA. Таким образом, проведение расширенной комплексной проверки этих лиц или предприятий имело бы большой смысл. В сфере финансовых услуг клиенты, осуществляющие операции через подставные компании или офшорные налоговые убежища, также подходят под это описание.

Однако специалистам по комплаенсу важно понять, что расширенная комплексная проверка является вторым этапом проверки для определенного подмножества третьих сторон.

То есть все третьи стороны должны пройти базовую комплексную проверку, в ходе которой они предоставляют достаточно биографических документов, чтобы ваша компания могла самостоятельно подтвердить личность стороны. Этот первый шаг поможет вашей компании выявить третьих лиц с высоким уровнем риска. Затем следует усиленная комплексная проверка, чтобы точно понять, насколько высок этот риск, и понять, какие средства контроля следует внедрить, чтобы снизить риски несоблюдения, которые сторона может представлять для вашей компании, включая, потенциально, контроль за отказом от ведения бизнеса с этой стороной. вообще клиент.

(перейти наверх)

Фонд усиленной должной осмотрительности

Во-первых, компании необходимо определить критерии, которые будут квалифицировать третью сторону как высокорисковую. Не существует авторитетного списка этих критериев, но большинство из них являются здравым смыслом в стране сотрудников отдела соблюдения нормативных требований. Например:

  • Прибывает ли данное лицо из страны с высоким риском коррупции в целом, например из стран, отмеченных Индексом восприятия коррупции?
  • Лицо прибыло из страны, в которой, как известно, действуют слабые правила против отмывания денег, трудовые нормы, уклонение от уплаты налогов или аналогичные неправомерные действия?
  • Если сторона является бизнесом, а не физическим лицом, есть ли кто-либо из ее старших должностных лиц или бенефициарных владельцев (любой, кто владеет или контролирует 25 или более процентов фирмы) в каких-либо списках наблюдения? А как насчет особо обозначенных граждан, политически значимых лиц и т. д.?
  • Осуществляет ли сторона (физическое или юридическое лицо) большую часть банковских операций через оффшорные финансовые центры или частные банки, где стандарты прозрачности могут быть ниже?
  • Работает ли партия в прибыльном бизнесе: торговля золотом, изобразительное искусство, легализованный каннабис и тому подобное?

Вы поняли.Расширенная комплексная проверка должна быть основана на оценке рисков, при этом третья сторона, которая соответствует большему количеству этих критериев, получает больше внимания. Ваша организация может даже иметь определенные критерии, уникальные для вашей отрасли, или другую переменную, которую вы проверяете. Это ничем не отличается от того, что компании проводят в течение многих лет, просто больше и более продуманно.

Расширенная комплексная проверка на практике

Итак, какую дополнительную документацию должна запрашивать компания при проведении расширенной комплексной проверки? Опять же, окончательного списка нет. Лучший подход — спросить: «Какие доказательства могут помочь мне проверить истинные намерения этой стороны и риск несоблюдения, который она или она несет, учитывая транзакции, которые мы хотим совершить?» Затем приступайте к сбору этих материалов.

Некоторые из этих доказательств можно найти независимо: например, корпоративные регистрационные документы или учредительные документы, которые в идеале должны быть доступны через какой-либо публичный реестр. Вы всегда захотите собрать такие доказательства из надежных, независимых источников, чтобы подтвердить их подлинность.(Сюда входят результаты проверки биографических данных, проведенной сторонними поставщиками услуг.) При проведении расширенной комплексной проверки конкретного лица вам также может потребоваться собрать доказательства непосредственно от него или нее: паспорта, свидетельства о рождении, свидетельства о браке и сопутствующие материалы.

Во всем этом помните: вашей программе соответствия потребуются политики и процедуры для сбора этих доказательств, а также система ведения записей для их сохранения.

Цель расширенной комплексной проверки состоит не в том, чтобы просто выполнить однократное упражнение по адаптации сторонних поставщиков, а затем забыть об этом.Цель состоит в том, чтобы выработать четкое, задокументированное понимание риска комплаенса третьей стороны, которое вы можете использовать в качестве инструмента риска снова и снова в будущем по мере развития ваших отношений с этой стороной.

Зачем проводить расширенную комплексную проверку?

По нескольким причинам. Во-первых, глобальный бизнес и постоянное стремление компаний к росту подталкивают компании к выходу на новые рынки. Сюда входят географические рынки с высоким уровнем риска и третьи лица с высоким уровнем риска по всему миру. Ваш риск столкнуться с коррупцией просто выше.

Во-вторых, меры по борьбе с корпоративной коррупцией усиливаются во всем мире. К счастью, в то же время все больше регулирующих органов предоставляют компаниям защиту от соблюдения требований: возможность избежать уголовных обвинений и суровых наказаний, если компания может продемонстрировать, что она предприняла надлежащие шаги для снижения своей подверженности коррупции.

Вот что на самом деле представляет собой расширенная комплексная проверка — принятие надлежащих мер для снижения коррупционных рисков. Правильные шаги для третьей стороны с высоким уровнем риска сильно отличаются от правильных шагов для третьей стороны с низким уровнем риска.Вот что такое риск-ориентированный подход к должной осмотрительности.

Если вы применяете базовую комплексную проверку ко всем третьим сторонам, но не более того, это не подход, основанный на оценке рисков. Это упражнение на соответствие, чтобы выглядеть хорошо для регулирующих органов, которые все больше не будут поддаваться на такую ​​чечетку.

С другой стороны, если вы применяете усиленную комплексную проверку ко всем третьим сторонам, вы выполняете больше требований, чем необходимо. Это пустая трата ресурсов, которая оттолкнет деловых партнеров, коллег и руководителей высшего звена, утверждающих ваш бюджетный запрос.

Расширенная комплексная проверка требует суждения. Это целенаправленная работа по сбору необходимых доказательств, чтобы определить риски несоблюдения нормативных требований, которые действительно представляет третья сторона. Это не всегда легко, но при правильном предвидении и правильных инструментах это эффективный способ получить необходимую вашей компании гарантию рисков.

Что такое проверка благонадежности?

Комплексная проверка — это процесс, который предпринимает одна компания, чтобы подтвердить, насколько надежен другой бизнес, прежде чем две организации совершат какую-либо операцию.Обычно это начинается с краткого изложения и оценки рисков с использованием таблицы рисков компании. Все отчеты проверяются ответственным за соблюдение требований старшего уровня, и, если риск выше среднего, главный ответственный за соблюдение требований определяет курс действий.

Полезно определить, что у целевого объекта есть веб-сайт, на котором указаны адреса и имена партнеров и сотрудников, совпадающие с записями компании, более желательны независимые источники данных. По крайней мере, аналитик ожидает найти регистрацию бизнеса, учредительные документы, профиль, информацию о собственности или упоминания в местных новостях.

При слиянии приобретающая компания проведет комплексную проверку целевой компании, чтобы подтвердить, что, скажем, у целевой есть все контракты с клиентами, на которые она заявляет. При покупке технологии компания может провести комплексную проверку , чтобы подтвердить, что поставщик имеет достаточно операций для предоставления последующих услуг в течение срока действия контракта.

И, конечно же, в мире комплаенса компания будет проводить комплексную проверку деловых партнеров, чтобы убедиться, что они не представляют угрозы коррупции или неправомерных действий, которые могут вернуть ответственность вашему собственному бизнесу.

Во всех случаях комплексная проверка заключается в получении уверенности от другой стороны, чтобы снизить потенциальный ущерб до некоторого приемлемого уровня. Комплексная проверка — это всего лишь набор шагов, которые вы предпринимаете, чтобы получить такую ​​уверенность.

(перейти наверх)

Зачем нужны комплексные проверки

Давайте будем краткими и лаконичными: если вы не проводите комплексную проверку, риск причинения вреда может вызвать у вашего бизнеса всевозможные проблемы. Вот именно, правда.

Например, если вы не проводите комплексную проверку нового поставщика технологий, через четыре месяца вы можете обнаружить, что поставщик обанкротился и его программное обеспечение больше не работает, что может привести к тому, что ваш бизнес не сможет выполнять критически важные задачи. .Затем следуют судебные иски от акционеров или ваших клиентов с требованием возмещения убытков, потому что ваша компания должна была добиться большего снижения риска причинения вреда .

Аналогичным образом регулирующие органы ожидают, что предприятия предпримут разумные шаги для снижения риска нарушения закона. Они ожидают должной осмотрительности в рамках этих усилий. Эти комплексные проверки не обязательно должны быть идеальными, потому что ни одна программа комплексной проверки не может быть идеальной, но регулирующие органы ожидают от компаний искренних, вдумчивых усилий по проведению должной осмотрительности .

Более того, даже если регулятивный климат со временем меняется или отличается от одной страны к другой, это не обесценивает потребность в сильных возможностях должной осмотрительности в целом. Компании по-прежнему сталкиваются с бесчисленным множеством других бизнес-рисков, которые существуют независимо от нормативно-правовой базы.

Комплексная проверка — просто неотъемлемая часть корпоративной жизни в целом, и это никогда не изменится.

Как подготовиться к комплексной проверке

На практике комплексная проверка может осуществляться любым количеством способов.Наиболее важным моментом является то, что компания грамотно спланирует свою комплексную проверку. На первый план сразу выходят два вопроса:

Во-первых, правильно ли определен объем комплексной проверки? То есть, знаете ли вы правильные факты и гарантии, которые вы хотите получить от цели, для устранения рисков и вопросов, которые у вас есть?

Например, при антикоррупционной проверке комплексная проверка всегда должна включать выявление истинных владельцев и контролеров целевого бизнеса, чтобы выяснить, являются ли они политически значимыми лицами (ПДЛ) или попадают в какую-либо другую категорию высокого риска. Обзор также должен попытаться найти любые предыдущие столкновения с коррупцией, которые могли быть у цели. В то же время в рамках комплексной проверки на предмет применения санкций может потребоваться информация о продуктах, которые производит объект (скажем, ядерные материалы), и о других клиентах объекта (любых в Иране или Северной Корее).

Санкционный риск и коррупционный риск различаются, поэтому объем должной осмотрительности будет разным. Установка неправильного диапазона может иметь катастрофические последствия.

Во-вторых, является ли комплексная проверка тщательной и объективной? В связи с этим возникает вопрос о том, кто на самом деле проводит комплексную проверку.Это может быть ваша собственная компания, сторонняя фирма, занимающаяся комплексной юридической экспертизой, или (что наиболее вероятно) сочетание того и другого.

Утомительные, повторяющиеся задачи должной осмотрительности, такие как проверка на наличие неблагоприятных сообщений в СМИ и предшествующих судебных разбирательств или выявление корпоративных владельцев, лучше поручить сторонним фирмам. Работа унылая, и не лучшее использование времени ваших сотрудников. Большая часть этой работы также может быть автоматизирована, что дает более надежные результаты, основанные на данных.

Таким образом, большая часть должной осмотрительности — это просто создание возможностей для внедрения и автоматизации этих задач, обычно с использованием сочетания внутренних и внешних технологий.Когда вам нужно проводить тысячи проверок благонадежности из года в год, этот подход имеет первостепенное значение.

Тем не менее, некоторые важные части комплексной проверки не должны быть автоматизированы. Если вы имеете дело с третьей стороной, которая имеет большую ценность, но также и высокий риск, человеческое прикосновение может быть лучше, чтобы задавать деликатные вопросы или настаивать на раскрытии важной информации. Для крупных сделок (скажем, совместного предприятия с государственным предприятием) ваша компания может даже нанять фирму, предоставляющую профессиональные услуги, для некоторых задач комплексной проверки.

Все это направлено на составление тщательного и объективного отчета о должной осмотрительности, который обеспечивает необходимую вам уверенность в отношении рисков, с которыми сталкивается ваш бизнес.

На приемном конце должной осмотрительности

Те пункты, которые касаются определения объема комплексной проверки и стремления к исчерпывающим объективным доказательствам, столь же полезны и для третьих сторон, принимающих участие в комплексной проверке. В конце концов, подавляющее большинство предприятий хотят быть хорошими деловыми партнерами, поэтому расчистка пути для должной осмотрительности очень в их интересах.

Например, как третье лицо, вы должны понимать объем должной осмотрительности, который может установить ваш клиент. Вы должны предвидеть желания клиентов и подготовить свой собственный бизнес к их удовлетворению.

Возьмите антикоррупционное обучение в качестве конкретного примера. Во многих проверках должной осмотрительности будет задан вопрос о том, какое антикоррупционное обучение вы проводили для своих сотрудников или третьих лиц.

Соберите эту документацию: учебные материалы, процент завершения от сотрудников, сертификаты от ваших третьих лиц и так далее.

Кроме того, узнайте, чего может ожидать ваш клиент от антикоррупционного обучения. Они могут попытаться подтолкнуть вас к обучению ваших сотрудников. Может быть, вы позволите это, или, может быть, вы только подтвердите, что части вашего обучения идентичны их, и разрешите их обучение по вопросам, которые не затрагивает ваше.

Выбор за вами. хорошая третья сторона просто подготовится сделать их как можно быстрее и эффективнее.

Автоматизация рабочего процесса должной осмотрительности

Теперь, когда мы понимаем необходимость должной осмотрительности, давайте сделаем работу максимально эффективно и результативно.

Ключом к успешной комплексной проверке сегодня является, прежде всего, эффективность: оптимизация и автоматизация шагов, связанных с комплексной юридической экспертизой, чтобы компания могла выполнять эти задачи в масштабе. Современные комплаенс-риски просто слишком велики, чтобы компании могли овладеть должной осмотрительностью каким-либо другим способом.

Да, мы всегда говорим, что сотрудники операционных подразделений должны «брать на себя риск» и проявлять должную осмотрительность в отношении третьих сторон, с которыми они работают. Однако в реальном мире должное усердие может быть кропотливым и подверженным ошибкам.Сотрудникам нужна помощь в выполнении работы.

Работа специалиста по комплаенсу состоит в том, чтобы оказывать эту помощь, то есть выяснять, какие части должной осмотрительности можно автоматизировать из списка дел сотрудников.

Концептуально вы хотите максимально автоматизировать сбор данных и документирование. Это повторяющиеся части должной осмотрительности, которые сотрудники операционных подразделений не хотят выполнять.

Эти административные задачи включают:

  • Проверка третьих лиц на наличие ключевых сотрудников, представляющих коррупционные риски.
  • Определение конечных бенефициарных владельцев третьей стороны.
  • Поиск негативных сообщений в СМИ.
  • Документирование местоположения офиса и контактной информации для третьей стороны.

Чем больше программа соответствия может автоматизировать эту работу, тем больше вы экономите времени для более продуктивных и стратегических процессов комплексной проверки. Эти более продуктивные цели — анализ и снижение рисков третьих лиц. Именно здесь сотрудник операционного подразделения становится бесценным для эффективной программы должной осмотрительности.

Например, компания может автоматизировать проверку третьих лиц по спискам политически значимых лиц или граждан особого назначения. Сотрудники будут рады этому, так как они не хотят тратить время на преследование третьих лиц с помощью анкет или изучение этих третьих лиц в Google. Кроме того, вы не хотите, чтобы они вводили эти ответы в базу данных или электронную таблицу вручную.

Неизбежно, у какой-то потенциально прибыльной третьей стороны есть исполнительный директор в списке наблюдения. Что происходит тогда?

Это суждение, которое каждая компания должна сделать для себя. Компания может решить, что третья сторона слишком рискованна, и прекратить с ней вести дела. Или компания может ввести более строгие процедуры комплексной проверки и контроля: возможно, более подробный аудит или личное общение с руководством третьей стороны.

Дело в том, что суждение должно быть осуществлено. Чем больше ваша программа должной осмотрительности может автоматизировать рутинную работу по сбору данных, чтобы сэкономить время сотрудника и сосредоточиться на этих конкретных задачах, требующих принятия решений, тем лучше.

Вынесение суждения — это часть должной осмотрительности, которую нельзя автоматизировать. Его можно поддерживать, только предоставляя данные для анализа сотрудникам — ответственному за соблюдение нормативных требований и операционным руководителям, работающим вместе.

Этот подход помогает комплаенс-офицерам двумя практическими способами. Во-первых, вы получаете больше энтузиазма от руководителей операций, чтобы помочь с должной осмотрительностью, потому что вопросы более сложные и менее утомительные. Во-вторых, регулирующие органы хотят видеть программы должной осмотрительности, основанные на оценке рисков, в которых процедуры и средства контроля адаптированы для каждой третьей стороны с учетом ее конкретных рисков.

Как вы реализуете эту автоматизацию? Ответ зависит от каждой компании и ее уникальных бизнес-процессов. Однако то, чего должна достичь автоматизация должной осмотрительности , понять легче. Конечным результатом должно быть лучшее суждение о третьих лицах, осуществляемое быстрее и точнее.

(перейти наверх)

Что сложного в должной осмотрительности?

Вилли Старджелл, член Зала славы Питтсбургского пиратского аутфилдера, однажды сказал, что отбить мяч Стиву Карлтону, питчеру из Зала славы, было так же сложно, как есть суп вилкой.Вам не нужно быть любителем бейсбола, чтобы понять эту аналогию.

Это напоминает нам о должной осмотрительности в отношении борьбы со взяточничеством и коррупцией: на первый взгляд это не кажется сложной задачей, но, учитывая то, что, как, кто и когда в ходе всего процесса, многие хорошие ССО качают головами и спрашивать; «Что достаточно?»

Это еще более сложная задача, если вы не знаете, какие действия и шаги на самом деле включают в себя комплексную проверку или насколько комплексная проверка удовлетворит регулирующий орган. Итак, вот список факторов, которые затрудняют комплексную проверку на высоком уровне:

  • Отсутствие плана или методологии.
  • Не максимизировать правильные факторы риска.
  • Разработка обоснования сегментации и его применение.
  • Выбор действий для каждого сегментированного уровня третьих сторон.
  • Получение независимой информации о частных лицах в странах повышенного риска.

Факторы риска

Что интересно в цикле должной осмотрительности, так это то, что он может заставить вас бегать по кругу.Например, ваш план комплексной проверки или рабочие процессы могут зависеть от информации, которой вам не хватает. Если специалист по комплаенс не знает, является ли третье лицо заказчиком, поставщиком, подрядчиком; или в какой отрасли они работают, вы работаете в невыгодном положении. Информация о действиях, которыми занимается ваша третья сторона, также определит потенциальные действия по мониторингу. Аналитический инструмент можно использовать для выявления признаков мошенничества и коррупции со стороны сотрудников и поставщиков.

Итак, мы определили факторы риска.Однако создание такого списка, фактический сбор этой информации и поддержание ее в актуальном состоянии является сложной задачей.

Самая запутанная часть должной осмотрительности — это когда вы ничего не обнаруживаете в отношении третьей стороны. Это чаще случается с частными лицами, но бизнес, существующий в течение 5 или более лет без средств массовой информации, без регистрации, без публичных записей, без информации о бенефициарном владении и только со спутниковой поддержкой того, что офисное здание существует, вызывает тревогу. Но это не редкость, особенно в некоторых странах, включая Китай.Когда это происходит, в зависимости от отношений, это может означать, что пришло время встать на землю.

К сожалению, вышеперечисленные риски лишь еще больше подчеркивают то, что большинство из нас уже давно осознало: должное усердие может быть разочаровывающим, как есть суп вилкой.

Создайте комплексное решение для комплексной проверки

Сегодня CCO

сталкиваются со многими препятствиями, которые необходимо преодолеть, как мы указали выше, и, возможно, одним из самых насущных является то, как управлять рисками третьих лиц.

Поскольку аутсорсинг услуг продолжает расти, а сложные цепочки поставок продолжают расширяться, контроль со стороны регулирующих органов делает организации более уязвимыми, чем когда-либо, к рискам третьих сторон. В результате группам соответствия требуется комплексное решение, которое помогает защитить их от этих рисков.

Проблема? Все существующие методы снижения рисков третьих лиц имеют слабые стороны. Как поставщик технологий, мы хотели это изменить; поэтому мы сотрудничаем с Control Risks и другими поставщиками должной осмотрительности под руководством человека.Преследуя общую цель — создание всеобъемлющего решения для комплексной проверки третьих сторон , мы создали гибридный продукт, который помогает группам по обеспечению соответствия требованиям наилучшим образом управлять рисками.

(перейти наверх)

Ограничения вашей текущей комплексной проверки

До этого момента у отделов комплаенса было три основных варианта снижения риска третьих сторон; ручные процессы, технологические партнеры и партнеры-консультанты. Хотя у каждой из этих стратегий есть преимущества, у каждой есть и ограничения.

Во многих организациях нет специальной сторонней команды по управлению рисками или централизованного хранилища информации, что указывает на то, что они в основном полагаются на ручные процессы. Хотя ручные процессы недороги, они также трудоемки и требуют много времени и более подвержены ошибкам. Кроме того, ручной подход не масштабируется и не подходит для обработки больших объемов должной осмотрительности третьей стороны.

Технология

обеспечивает единую систему записи и помогает автоматизировать повторяющиеся задачи, экономя ваше время.Однако одной только технологии не хватает местного опыта и контекста, которые потенциально могли бы иметь неоценимое значение в процессе комплексной проверки. Без местного опыта и понимания нюансов конкретной культуры организации могут легко упустить из виду критические риски, связанные с третьей стороной.

Партнеры-консультанты

, с другой стороны, обладают критической экспертизой и опытом проведения расследований, необходимыми для получения точной и полной картины прошлого и профиля добросовестности третьей стороны. К сожалению, партнерам-консультантам не хватает надежных технологических возможностей, позволяющих быстро и эффективно получать аналитику в режиме реального времени.

Современным группам по обеспечению соответствия требованиям требуется гибридное решение, включающее в себя как полезную аналитику, так и отчеты с четкими предупреждающими сигналами. Вот тут и приходит на помощь наше программное обеспечение для комплексной проверки .

Объединение революционной технологии с непревзойденной отчетностью

Мы разработали беспрецедентное решение для комплексной проверки третьих лиц. Теперь вы можете запрашивать отчеты более высокого уровня непосредственно из платформы GAN.Это партнерство объединяет сильные стороны консалтинга с передовыми технологиями, чтобы предоставить вам комплексное решение для должной осмотрительности. Эта функция предназначена для повышения эффективности, оптимизации внутренних ресурсов и, в конечном счете, минимизации рисков.

С помощью нашего решения для комплексной проверки вы можете:

  • Внедрение полностью автоматизированного подхода, основанного на оценке рисков.
  • Соберите все свои данные на одной платформе.
  • Доступ к взаимосвязанному первоклассному консультационному и передовому программному обеспечению.

Это комплексное решение для надлежащей проверки третьих сторон, которое помогает вам управлять рисками третьих лиц. Объединение возможностей технологии автоматизации рабочих процессов с возможностями специализированной комплексной проверки позволяет создать всеобъемлющий процесс обеспечения соответствия требованиям. Теперь вы можете сосредоточиться на анализе, отфильтровать шум и поднять свою комплексную проверку на стратегический уровень.

Преобразуйте свою программу соответствия

Мы хотели бы показать вам, как наше программное обеспечение может преобразовать вашу существующую программу комплексной проверки соблюдения требований третьей стороны.

Ваш контрольный список должной осмотрительности для деловых операций

Обновлено 03 декабря 2020 г.

5 минут чтения

Обновлено 03 декабря 2020 г.

5 минут чтения

Всякий раз, когда вы планируете сделать крупные инвестиции в бизнес, такие как слияние или поглощение, необходимо проявлять должную осмотрительность. Это комплексный процесс исследования, который гарантирует, что вы действительно знаете, во что ввязываетесь, и что все так, как кажется.Это также даст вам лучшее представление о бизнесе и его будущем потенциале.

Вот четкое введение в процесс должной осмотрительности и контрольный список ключевых шагов, которые необходимо выполнить в большинстве случаев.

Что такое комплексная проверка?

Комплексная проверка — это процесс, осуществляемый теми, кто либо покупает бизнес, либо в него вкладывается, либо иным образом серьезно с ним связан. Другими словами, теми, кто, скорее всего, проведет комплексную проверку, являются компании, желающие осуществить слияние или поглощение, крупные инвесторы в бизнес или бизнес, желающий работать с крупным поставщиком или клиентом, от которого они будут сильно зависеть. Прежде чем что-либо будет подписано, комплексная проверка должна предоставить справку о состоянии здоровья (или достаточно чистом, чтобы удовлетворить вас).

Выполняя комплексную проверку, вы должны стремиться выяснить все, что вам нужно знать, чтобы принять обоснованное решение, когда дело доходит до завершения сделки. В идеале вы изучите организационную структуру компании, ассортимент продукции, физическую и интеллектуальную собственность, а также любые существующие деловые отношения и обязательства, которые у нее есть.

К тому времени, когда вы начнете комплексную проверку, вы уже должны быть осведомлены о «номинальной стоимости» достоинств и недостатков рассматриваемого бизнеса в отношении приобретения или инвестиций.Задача должной осмотрительности состоит в том, чтобы «поднять половицы» рассматриваемой компании и убедиться, что под ними не скрываются неприятные сюрпризы. Если что-то слишком хорошо, чтобы быть правдой, должное усердие должно выяснить это.

Кто может помочь мне с подготовкой комплексной проверки?

Комплексная проверка — это важное мероприятие, поэтому вам понадобится помощь, чтобы обобщить результаты. Вам следует сотрудничать не только с руководством вашей организации, если вы занимаетесь бизнесом, но и с представителями фирмы, которую вы исследуете, а также с юристами и финансистами.

Каждый процесс уникален, поэтому вам необходимо определить точки соприкосновения для вашего конкретного сценария. Если вы участвуете в слиянии или поглощении, есть специалисты-консультанты, которые помогут вам в этом. Они смогут предоставить свой собственный подробный контрольный список должной осмотрительности, но читайте дальше, чтобы узнать, какие вещи он может охватывать.

Сколько времени занимает комплексная проверка?

Комплексная проверка может занять от нескольких дней до нескольких месяцев, в зависимости от размера анализируемой организации.Для малого бизнеса это должен быть относительно быстрый процесс — если он затянется, то это само по себе может быть предупредительным признаком того, что есть проблемы, которые вы еще не рассмотрели. В большинстве случаев процесс должен завершиться в течение 60 дней или меньше. Планируйте заранее, определите направления своих исследований и знайте, где остановиться.

Что такое комплексная проверка?

Вот основные этапы типичного процесса комплексной проверки:

  1. Получить обзор организации

Прежде чем вы официально подали предложение или пришли к соглашению, вы должны провести первоначальное расследование бизнеса.Стремитесь получить широкое представление о его операциях, целях, возможностях и рисках. Часто его руководство не хочет делать все возможное, чтобы предоставить подробную информацию, прежде чем они будут уверены, что вы инвестируете в организацию. Поэтому вам, возможно, придется использовать общедоступные ресурсы, чтобы найти ответы.

На этом этапе вы должны спросить, почему ваш партнер решил организовать транзакцию, которую вы изучаете. Например, они продают свой бизнес из-за падения прибыли? Если они не дают логической причины, будьте внимательны к потенциальным предупреждающим знакам во время анализа.

  1. Завершить углубленный анализ

Этот этап составляет основную часть вашего контрольного списка должной осмотрительности. Вам нужно будет посетить объекты и просмотреть большое количество документов, чтобы лучше понять все области деятельности компании. Вы можете помочь защитить любые файлы, которые вы запрашиваете, используя виртуальную комнату данных и предоставляя доступ только избранным лицам.

  1. Оценить результаты

Собирая информацию, продолжайте задавать вопросы, чтобы разобраться в ней.Например, соответствуют ли прогнозируемые доходы текущему обороту? Существуют ли очевидные риски для бизнеса? На протяжении всего процесса помните о любых пробелах в своих знаниях на случай, если вам понадобится переключить внимание на другие направления исследования.

  1. Создайте отчет и примите окончательное решение

Когда вы соберете всю необходимую информацию, поработайте с коллегами над созданием отчета. Выполнение этого шага поможет вам организованно изложить свои выводы.Обобщите все ключевые данные, а также преимущества и потенциальные риски продолжения транзакции. Выполнив эту задачу, вы должны быть в гораздо лучшем положении, чтобы решить, хотите ли вы двигаться вперед, предложить определенные условия или уйти.

Что я должен иметь в моем контрольном списке должной осмотрительности?

Перспектива проведения комплексной проверки может быть ошеломляющей, но тщательно спланировав свой подход, вы сможете сделать свою рабочую нагрузку более управляемой.Приведенный ниже контрольный список охватывает ключевые области для анализа в любой бизнес-операции. Мы рекомендуем использовать его для создания широкой исследовательской стратегии, а затем добавлять к ней все, что, по вашему мнению, необходимо для дальнейшей фокусировки ваших исследований. В зависимости от того, какую коммерческую сделку вы преследуете, вы можете, например, провести дополнительные расследования в отношении продуктовых линеек или проблем с соблюдением нормативных требований.

Прежде чем приступить к подробному изучению организации, постарайтесь провести тщательный анализ ее отрасли, будущих тенденций и возможностей, а также действующих конкурентов.Вооружившись этими знаниями, вы сможете лучше оценить последствия своих выводов для бизнеса.

Как только вы разберетесь в отрасли, включите следующие шесть ключевых элементов в свой контрольный список должной осмотрительности:

 

  • Товары и услуги
  • Ценности и культура 
  • Процессы производства, распределения и продажи
  • Испытания продукции, гарантии и жалобы
  • Контракты с деловыми партнерами, акционерами, поставщиками или другими третьими сторонами
  • Ценообразование, расценки, счета-фактуры и нормы прибыли
  • Возраст и эффективность ИТ, пакетов программного обеспечения и другого оборудования
     
  • Годовые отчеты
  • Счета и отчеты с подробным описанием движения денежных средств
  • Рыночная стоимость акций, акционеры и их доля владения
  • Расходы, задолженность, собственный капитал и любое обеспечение
  • Процессы износа и амортизации
  • Основные и переменные активы
  • Физические активы, включая недвижимость и оборудование
  • Интеллектуальная собственность, включая товарные знаки, патенты и коммерческую тайну
     
  1. Комплаенс и юридические вопросы
  • Страховые полисы и предыдущие требования
  • Все налоговые декларации
  • Лицензии и разрешения
  • Вопросы охраны окружающей среды, включая использование опасных продуктов, методы утилизации и любые предыдущие исследования
     
  • Корпоративная структура и организационные схемы
  • Партнеры, консультанты или фрилансеры, включая специалистов в области финансов и права
  • Профессиональный опыт старших членов правления
  • Текущие сотрудники, должностные обязанности и заработная плата
  • Справочник сотрудника и правила отпуска
  • Процессы приема и увольнения
  • Вознаграждения работникам, включая возможности инвестирования в акции
  • Полисы пенсионного плана и другие льготы
  • Жалобы работников, споры и требования о компенсации
     
  • Рекламные кампании и их эффективность
  • Опубликованные статьи и пресс-релизы

При изучении таких аспектов, как счета, страховые претензии и жалобы сотрудников, постарайтесь тщательно изучить все документы, поданные за последние три года.

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован.