К базовым отраслям права относятся: Понятие и разновидности отраслей права

Содержание

15.2 Система отраслей права. Теория государства и права

1.2 Образовательное право и законодательство в системе российского права и законодательства

В условиях модернизации образования в России активно обсуждается вопрос о «статусе» законодательства об образовании. Данная проблема была поднята еще более чем 20 лет назад Г.А. Дороховой, которой был осуществлен анализ норм законодательства об образовании, выявлены недостатки, предложены пути по его совершенствованию. При этом ею был сделан вывод о признании правовой системы регулирования отношений в области народного просвещения в качестве самостоятельной отрасли законодательства и подотрасли административного права^⁶⁶.

В последующем в юриспруденции стала отстаиваться идея о выделении в правовой системе образовательного права в качестве самостоятельной отрасли права. Современным идеологом данной концепции является В.М. Сырых. Он полагает, что данная отрасль права имеет свой самостоятельный предмет, метод и принципы правового регулирования

⁶⁷.

В академическом сообществе вопрос об образовательном праве никого не оставил равнодушным. При этом мнения авторов разделились: одни полностью солидаризируются с авторами концепции образовательного права как самостоятельной отрасли права^⁶⁸; другие же категорично отвергают данную концепцию; третьи предлагают рассматривать образовательное право в качестве иных правовых образований.

Наиболее последовательным критиком концепции образовательного права как самостоятельной отрасли права является Е.А. Суханов. Он считает, что «образовательное право» является сугубо условным понятием, за которым в действительности стоит законодательство об образовании – массив нормативных актов комплексного характера, но с очевидно преобладающей административно-правовой природой

⁶⁹. Аналогичной точки зрения придерживается и ряд других ученых, исходящих из того, что на сегодняшний день единство предмета образовательного права отсутствует (в него одновременно включают педагогические, организационно-управленческие и правовые отношения)^⁷⁰.

Наряду с концепцией о формировании образовательного права в качестве самостоятельной отрасли права высказано мнение о возможности рассматривать образовательное право в виде комплексной отрасли права^⁷¹. В.И. Шкатулла, являясь сторонником данной позиции, отмечает, что для образовательного права как комплексной отрасли права характерно то, что нормы, включенные в ее предмет, одновременно остаются в своих отраслях права, таких как конституционное, трудовое, гражданское, финансовое, административное и др. Ядро образовательного права – педагогическое право

⁷². Более того, данный автор признает и наличие комплексной отрасли законодательства – образовательного законодательства. При этом им подсчитана принадлежность статей Закона об образовании к разным отраслям права. Получилась следующая картина: государственное право – 12 статей; педагогическое право – 26 статей; гражданское право – 8 статей; трудовое право – 6 статей; административное право – 4 статьи; финансовое право – 4 статьи; семейное право – 1 статья; земельное право – 1 статья; международное право – 2 статьи^⁷³. Не ставя целью осуществить ревизию статей Закона об образовании относительно их отраслевой принадлежности, все же отметим, что он содержит не 8, а 21 статью, непосредственно или опосредованно относящуюся к гражданскому и предпринимательскому праву (статьи 11, 11-1, 12–13, 32–36, 38–39, 41–43, 45–50, 58).

Кроме того, в юридической литературе по вопросу об образовательном праве представлена еще одна точка зрения, согласно которой образовательное право представляет собой комплексный правовой институт, состоящий из правовых норм различных отраслей права. Ее автор, С.В. Куров, полагает, что в качестве основы образовательного права выступают нормы, регулирующие педагогические (образовательные – в узком смысле) отношения. Данные отношения им обозначены как образовательно-правовые. Их отличие от педагогических норм состоит в том, что они обязательно «узаконены» определенным нормативно-правовым актом, в то время как педагогические нормы вытекают из целей обучения и воспитания, из их формы, содержания, методики, технологии, самой природы педагогической деятельности, определяются законами и закономерностями педагогики и психологии

⁷⁴.

Выше уже было изложено мнение отдельных авторов о фактическом существовании новой отрасли законодательства – образовательном. Данную отрасль одни авторы рассматривают в виде самостоятельной отрасли

⁷⁵, другие же – в виде комплексной отрасли законодательства^⁷⁶.

Вопрос о комплексности отраслей права и законодательства в теории права не является однозначным. Идея о комплексных отраслях права была выдвинута в пятидесятых годах прошлого столетия В.К. Райхером. Он отмечал, что совокупность правовых норм следует рассматривать в качестве комплексной отрасли права, если она отвечает трем условиям. Во-первых, необходимо, чтобы совокупность правовых норм была адекватна определенному, специфическому кругу общественных отношений, т.е. имела бы в этом смысле единый и самостоятельный предмет регулирования, а, следовательно, и предметное единство. Во-вторых, регулируемый такою совокупностью норм специфический круг отношений должен обладать достаточно крупною общественною значимостью. В-третьих, образующий такую совокупность нормативно-правовой материал должен отличаться достаточно обширным объемом^⁷⁷.

Данная теория послужила толчком для дальнейших научных выводов. Например, С.С. Алексеев все отрасли права также подразделяет на основные и комплексные. Однако последние отрасли права он представляет в виде вторичных, производных образований. Их содержание складывается из специальных норм, обладающих предметным и известным юридическим единством. Но каждая из этих норм имеет главную «прописку» в той или иной основной отрасли, входит в обеспечиваемый ею юридический режим^⁷⁸.

Кроме того, С.С. Алексеев выделяет и комплексные отрасли законодательства^⁷⁹.

В теории права относительно выделения комплексных отраслей права представлена и иная точка зрения. В частности, Д.А. Керимов подчеркивает, что для образования отрасли права необходимы качественно однородные общественные отношения, урегулированные соответствующей группой правовых норм, и специфика общественных отношений, которая обусловливает определенный метод правового регулирования. Совокупность этих предпосылок образует внутри единой правовой системы относительно самостоятельную отрасль права, которая объединяет группу связанных между собой правовых норм, регулирующих качественно однородные общественные отношения. Объединение этих правовых норм в определенную группу на основе единого предмета правового регулирования обусловливает относительную самостоятельность, устойчивость и автономность отрасли права в рамках правовой системы. По этим причинам, на его взгляд, ни отрасль права, ни правовой институт не могут быть комплексными, т.е. включающими в себя правовые нормы различных отраслей права и правовых институтов. Комплексными могут быть только отрасли законодательства и законодательные институты. Однако и этой возможностью не следует злоупотреблять: лучшим вариантом в законотворчестве является тот, при котором отрасль права совпадает с отраслью законодательства, а правовой институт – с законодательным институтом^⁸⁰. Однако, как отмечается в теории права, не всегда отрасль права совпадает с отраслью законодательства. Здесь возможно два варианта: отрасль права есть, а отрасли законодательства нет; второй вариант – отрасль законодательства есть, а отрасли права нет. При этом второй вариант более распространен^⁸¹.

Более убедительной нам представляется научная позиция Д.А. Керимова. Если «отрасль» права включает отношения разной отраслевой принадлежности, особенно если одни из них явно тяготеют к публичному праву, а другие – к частному, говорить о единстве предмета и метода правового регулирования, являющихся основополагающими критериями образования самостоятельной отрасли права, не приходится. В связи с этим, на наш взгляд, утверждение о возникновении в российской правовой системе образовательного права в виде самостоятельной отрасли права преждевременно. Не случайно, что все попытки исследователей, направленные на определение предмета, принципов образовательного права, вычленение признаков его метода не увенчались положительным результатом. В то же время не подлежит сомнению, что нормы, касающиеся разнообразных сфер и видов образования, регулирующие педагогические, трудовые, гражданские, административные, финансовые, налоговые, бюджетные и т.д. отношения, представлены в виде комплексного образовательного законодательства^⁸². Аналогичной точки зрения придерживаются и иные авторы^⁸³. Таким образом, в нашем случае имеет место второй вариант соотношения отрасли права и законодательства – отрасль законодательства есть, а отрасли права нет. Кроме того, образовательное право следует рассматривать в качестве комплексной учебной дисциплины, включающей трудовые, гражданские, финансовые, административные, налоговые, бюджетные и иные правоотношения.

Многие нормы образовательного законодательства, регулирующие гражданско-правовые отношения, находятся в коллизии с нормами ГК РФ (касающихся, например, учредительства образовательных учреждений, объема ответственности учредителей по обязательствам учреждения, понятийной сущности предпринимательской деятельности учреждения как некоммерческого юридического лица и т.д.). В связи с этим возникает проблема выбора норм соответствующей отраслевой принадлежности в той или иной ситуации.

В праве с римских времен применялись два незыблемых правила: «последующий закон вытесняет предшествующий» и «специальный закон вытесняет общий». Однако пунктом 2 ст. 3 ГК РФ введено новое правило, согласно которого нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать ГК РФ, т.е. данному закону был придан статус «первого среди равных» (ГК РФ не обладает статусом федерального конституционного закона, – он имеет статус федерального кодификационного отраслевого акта, принятого в обычном порядке). На взгляд М.И. Брагинского, когда законодатель принимает акт, содержащий нормы, отличные от норм, которые закреплены в ГК РФ, необходимо внести вытекающие из этого изменения в текст ГК. До тех пор пока это не будет сделано, участники оборота должны руководствоваться ГК. Верховенство ГК РФ над другими законами, входящими в состав гражданского законодательства, объясняется на взгляд данного автора тем, что Конституция РФ не запрещает устанавливать не противоречащую предусмотренную в ней иерархию актов^⁸⁴. Аналогичной точки зрения придерживается Д.В. Петров^⁸⁵.

Указанная научная позиция имеет как своих сторонников, так и противников. В то же время современное правотворчество характеризуется тем, что ГК РФ приводится в соответствии со специальными законами. Например, Законом «О приведении законодательных актов в соответствии с Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц» ГК РФ приводится в соответствии с Законом «О государственной регистрации юридических лиц». Данный прием может свидетельствовать о наметившейся тенденции отказа законодателя от приоритета ГК РФ над другими законами.

Вводя норму о приоритете норм ГК РФ перед нормами других законов, законодатель не предусмотрел правило, которое позволяло бы разрешать возникающие между ними противоречия. Тем самым, как отмечает В.Ф. Яковлев, была потеряна возможность разрешения противоречий, имеющихся в законодательстве, и одновременно ослаблена роль ГК РФ как системообразующего акта, акта кодификации всего гражданского права.

На наш взгляд, если нормы ГК РФ находятся в противоречии с нормами других законов, то необходимо в первую очередь руководствоваться указанными выше правилами (последующий закон вытесняет предшествующий и специальный закон вытесняет общий). Данный вывод обусловлен тем, что все же ГК РФ согласно ст. 108 Конституции РФ не относится к федеральным конституционным законам, а также и чисто практическими соображениями. Возникающие на практике новые общественные отношения требуют своего разрешения на законодательном уровне. Однако, законодатель, как правило, принимая соответствующий акт, одновременно не вносит надлежащие изменения в ГК РФ. И если в данной ситуации руководствоваться п. 2 ст. 3 ГК РФ, гражданский оборот может претерпеть отрицательные последствия (новые отношения будут регулироваться нормами, не отвечающим требованиям времени). Такой подход к решению проблемы по разрешению коллизий аномален, – за неповоротливость и ошибки законодателя должны отвечать участники гражданского оборота.

Показателен в этом отношении Закон Республики Казахстан «О нормативных правовых актах»^⁸⁶. В данном законе определена иерархия нормативных правовых актов. В частности, в нем установлено, что кодексы Республики Казахстан имеют высшую юридическую силу по сравнению с законами (п. 2 ст. 4). Каждый из нормативных правовых актов нижестоящего уровня не может противоречить нормативным правовым актам вышестоящих уровней (п. 3 ст. 4). При наличии противоречий в нормах нормативных актов разного уровня действуют нормы акта более высокого уровня. Нормы законов в случаях их расхождения с нормами кодексов Республики Казахстан могут применяться только после внесения в кодексы соответствующих изменений (ст. 6).

При наличии коллизии между нормами разных отраслей права, кроме того, необходимо определиться в вопросе – в предмет какой отрасли права входят соответствующие отношения. Если, например, отношения по своей сути являются гражданско-правовыми, то нормы иных отраслей права, касающиеся данных отношений, могут применяться только в том случае, если в ГК РФ такая возможность заложена в диспозитивной норме.

Все разноплановые отношения, возникающие в сфере образования, Министерство образования и науки РФ в настоящий период пытается соединить в кодифицированном акте – Образовательном кодексе. В академической среде вопрос о принятии Образовательного кодекса воспринят неоднозначно. Одни авторы полагают, что создание такого кодекса необходимо^⁸⁷, другие категорически возражают против его создания. Если исходить из основных положений Концепции Кодекса Российской Федерации об образовании (общая часть)^⁸⁸, то отдельные идеи, изложенные в ней, на наш взгляд, крайне интересны и привлекательны. Однако если ставится цель создания кодекса, то для достижения желаемого результата надо, прежде всего, определиться с кругом отношений, которые должны найти свое закрепление в нем. На сегодняшний день единой концепции о таком круге отношений нет. Например, на взгляд В.М. Сырых, одного из главных разработчиков Образовательного кодекса, к образовательным отношениям не должны быть отнесены отношения по оказанию образовательных услуг, не сопровождающиеся достижением и подтверждением определенных образовательных цензов. Представляется, что в данном случае автор исходил из определения образования, данного в преамбуле Закона об образовании. Если эти отношения не включать в Образовательный кодекс, то они остаются за чертой правого регулирования.

Даже без глубокого анализа отношений, касающихся разных форм и видов образования, можно сказать, что это такой конгломерат отношений, который не позволит в ближайший период времени достичь качественного результата в виде создания Образовательного кодекса. Иногда в качестве довода принятия Образовательного кодекса ссылаются на Кодекс образования Франции^⁸⁹. Однако он не создает новые правила, а только объединяет существующее право. В то же время нормы правовых актов, не вошедшие в кодекс, утрачивают юридическую силу.

По вопросу о возможности принятия Образовательного кодекса, повторимся, что наличие Кодексов и Уставов, касающихся разных сфер деятельности, не является доказательством наличия самостоятельной отрасли права. Например, в последнее время было принято много транспортных кодексов и уставов (Кодекс торгового мореплавания, Транспортный Устав железных дорог, Воздушный кодекс, Кодекс внутреннего водного транспорта). Однако эти кодексы (уставы) не поставили на повестку дня вопрос о создании самостоятельной отрасли права – транспортного права. В то же время все основополагающие вопросы, возникающие в соответствующей сфере деятельности, могут быть разрешены с помощью этих кодексов (уставов).

Отсутствие отраслевого кодекса в сфере образования не препятствует развитию законодательства об образовании. Оно может развиваться в двух направлениях: путем внесения изменений и дополнений в действующие правовые акты, а также путем издания новых правовых актов. При этом развитие законодательства о высшем образовании в России не может идти в разрез мировых тенденций в сфере образования.

К наиболее знаковым событиям в данной сфере следует отнести следующее. В сентябре 2003 г. Россия стала полноправным участником Болонского клуба, а это означает, что она должна выполнять обязательства, вытекающие из Болонской декларации.

Немного истории. 11 апреля 1997 г. в Лиссабоне была принята Конвенция «О признании квалификаций, относящихся к высшему образованию в Европейском регионе». Россия оформила свое участие в Лиссабонской конвенции в 2000 г.^⁹⁰

25 мая 1998 г. министры образования Великобритании, Германии, Италии и Франции, собравшиеся в Париже по случаю 800-летнего юбилея университета Сорбонны, подписали Декларацию «О гармонизации архитектуры европейского высшего образования». В данной Декларации указывается на вступление Европы в эпоху больших перемен в образовании и занятости. Она призывает к интеграции образования стран Старого Света через модификацию национальных систем и дальнейшее развитие академической мобильности, к достижению большей конкурентоспособности учебных программ европейских вузов^⁹¹. Инициативы, сформулированные в заявлении четырех министров, получили широкий отклик и поддержку. Усилиями международных организаций региона Европы, национальных министерств образования и академической общественности они обрели теоретическую основу и организационную структуру. Их удачное сочетание переросло в один из факторов формирования общего европейского дома с названием «Болонский процесс». В самом названии отдается дань исторической для судеб европейского образования встречи правительств и академической общественности 29 стран в июне 1999 г. в итальянском городе Болонья. На этой встрече были сформулированы задачи и цели реорганизации высшего образования стран-участниц. К основным задачам Декларации относятся:

– принятие системы общепонятных и легко сопоставимых документов о высшем образовании, важной частью которой явится единое Приложение к Диплому;

– переход на двухуровневую систему высшего образования, в основе которой лежат два цикла (уровня) подготовки;

– внедрение общей системы учебных зачетных кредитов. Была принята Европейская система перевода зачетных единиц (ECTS). Применение системы кредитов возможно также и для послевузовских дополнительных форм образования и др.

Идеи Болонской Декларации были развиты на форуме в испанском городе Саламанке в конце марта 2001 г., на котором были рассмотрены следующие основные вопросы.

• Автономные права вузов и их ответственность.

Было отмечено, что дальнейшая автономизация вузов реализуется в форме активного использования прав на:

– самостоятельное управление и установление целей развития, осуществление стратегического планирования;

– самостоятельное использование финансовых средств в рамках принимаемых бюджетов;

– выбор партнеров по организации исследований и образовательного процесса;

– независимую разработку и внедрение учебных планов и программ;

– проведение найма на работу профессоров, преподавателей и других сотрудников;

– самостоятельный отбор поступающих в вуз из общего состава претендентов.

• Связь образования с рынком труда и с получением занятости выпускниками.

Подчеркивалась необходимость дальнейшего отлаживания взаимосвязи образовательной деятельности университетов с потребностями рынка труда. Отмечалось, что учебные программы должны давать студенту достаточно фундаментальные знания, а с другой стороны – соответствовать практическим требованиям, предъявляемым к профессионалам при найме на работу.

Критерием востребованности учебной программы должен быть не перечень включенных в нее дисциплин и видов нагрузки, а качество усвоенных знаний и готовность выпускника к профессиональной деятельности.

• Развитие академической мобильности.

Главными инструментами осуществления и расширения мобильности являются:ECTS, положения Лиссабонской Конвенции, Общеевропейское Приложение к Диплому, опыт и потенциал национальных информационных центров по академическому признанию и мобильности и СетиENICв целом.

• Совместимость уровней образования различных стран.

Форум в Саламанке принял рекомендации о переходе на двухуровневую систему подготовки: базовые программы бакалавра с нормативной длительностью обучения 3–4 года, исчисляемые в 180–240 кредитовECTS^⁹²(учебная работа примерно 750 часов по программе бакалавр в течение одного семестра оценивается в 30 кредитовECTS), дающие доступ в магистратуру (продолжительность обучения от 1 до 2 лет и исчисляется в 60–120 кредитов). Такие программы могут предоставляться как университетами, так и учебными заведениями неуниверситетского сектора высшего образования, к которому относятся колледжи, политехнические школы и фаххохшуле (аналоги российских техникумов).

• Обеспечение качества образования, аккредитация.

Форум в Саламанке сделал заключение о том, что обеспечение высокого качества европейского образования есть ключ к успеху Болонского процесса. Международная аккредитация учебных заведений и программ обеспечит истинно европейское качество, сохраняя при этом национальную аутентичность образования разных стран при гарантии соблюдения автономных прав вузов. Вместе с тем, интернационализация процедур аккредитации и механизмов обеспечения качества призвана обеспечить конкурентоспособность европейского высшего образования в контексте усиливающейся глобализации.

• Повышение конкурентоспособности европейских вузов.

Среди факторов, обеспечивающих преимущества европейскому образованию, были названы:

– понятность систем образования и выдаваемых дипломов для работодателей и не только европейских, а также для вузов и непосредственно студентов;

– соответствие квалификаций современным академическим и профессиональным требованиям;

– наличие четкой информации о целях и результатах учебных программ и «дружественной» среды обучения в них;

– успешное распространение знаний в форме традиционных и электронных учебников, а также материалов научных исследований посредством специализированных магазинов и телекоммуникационных сетей^⁹³.

Как отметил президент Ассоциации европейских университетов Э. Фромент, в Европе должно быть единое высшее образование, иное, чем в остальном мире. Неевропейцу эта идея может показаться ограниченной и не слишком академической. Однако нельзя забывать о том, что в ХХ веке в Европе начались две мировые войны. Нынешнее стремление европейцев к единству исторически противопоставлено расколу, приведшему к началу двух глобальных военных конфликтов^⁹⁴

«Советское право. Итоги» // Новая книга Павла Крашенинникова

Председатель Комитета Госдумы по госстроительству и законодательству Павел Крашенинников представил свою очередную книгу «Советское право. Итоги: Очерки о государстве и праве 1962–1984». С разрешения правообладателя издательства «Статут» публикуем отдельную главу из этой книги — о делении советского права, цивилистах и хозяйственниках.

Новая работа Павла Крашенинникова продолжает серию книг, посвященных развитию отечественного государства и права. Книга охватывает период с 1962 по 1984 год, когда завершилось формирование советского права, а социалистическое государство вошло в эпоху застоя. В это время произошли важные события: косыгинская и конституционная реформы, появление диссидентов и правозащитников, систематизация законодательства 60–70-х годов, попытка создания Свода законов СССР. Без анализа этих событий невозможно понять не только то, что происходило тогда, но и то, что происходит сейчас, в 20-х годах XXI века, считает автор книги.

Закон.ру публикует четвертую главу из книги. Она называется «Деление советского права. Цивилисты и хозяйственники». Текст можно почитать полностью в этом посте или скачать здесь. Купить книгу можно в издательстве «Статут».

Глава 4. ДЕЛЕНИЕ СОВЕТСКОГО ПРАВА. ЦИВИЛИСТЫ И ХОЗЯЙСТВЕННИКИ

Исправление вещей начинается с исправления имен.

Конфуций

§ 1. ОСОБЕННОСТИ РАЗВИТИЯ СОВЕТСКОГО ПРАВА

Советским правоведам приходилось осуществлять свою деятельность строго в рамках марксизма-ленинизма и этатистского правопонимания имени А.Я. Вышинского[1]. Советское право становилось все более замкнутым. Использование результатов смежных гуманитарных наук, таких как социология, политология, культурология, системный анализ и т.п., было невозможно, да и доступа к таким результатам не было. Советское государство и право становились внутренне самоорганизованной системой, защищающей себя от воздействия извне, поскольку свободное обращение культурных образцов так называемого свободного мира было запрещено, что значительно ограничивало развитие по некоторым направлениям.

Вся эта ситуация напоминала времена средневековья в Западной Европе, когда интеллектуалы также находились под жестким идеологическим гнетом католической церкви[2]. В частности, выход за рамки католических канонов в период деятельности святой инквизиции нес в себе риск неприятного знакомства с этим институтом, зачастую с летальным исходом.

Так появились схоласты с их стремлением придать Божественному откровению формально-логическую форму[3]. Средневековые философы общались в основном в западноевропейских университетах, а их любимым способом мыследеятельности были диспуты. И хотя, например, Франсуа Рабле ядовито надсмеялся над этой процедурой в своем бессмертном произведении «Гаргантюа и Пантагрюель», благодаря этим спорам схоластам удалось не только сохранить преемственность интеллектуальных навыков и необходимый понятийно-терминологический аппарат, но и разработать новые техники мыследеятельности.

Чем-то подобным приходилось заниматься и советским правоведам, стремившимся облечь в строгую юридическую форму догматы марксизма-ленинизма в соответствии с заповедями советского права.

Правда, находясь в условиях правовой и вообще научно-гуманитарной замкнутости, они в качестве образцов мировой юридической мысли имели не только римское право, но и наследие дореволюционных российских юристов. Конечно, их работы отнюдь не были общедоступными, а сохранившиеся при советской власти старорежимные правоведы в основном ушли в мир иной, но оставались, пусть и в небольшом количестве, их ученики. Этот факт и обеспечил непрерывность развития правовой мысли от Российской империи до наших дней, а также в какой-то мере ее согласованность с мировой юридической традицией. Ведь дореволюционная российская правовая мысль была частью европейской[4], во главе которой находились преимущественно немецкие юридические школы.

Однако если старорежимные правоведы зачастую скептически относились к советской власти и вообще к марксизму, то их ученики в силу полученного воспитания и жизненного опыта были, во всяком случае вне своей частной жизни, правоверными марксистами и настоящими советскими людьми (диссидентов, как мы отмечали, среди них почти не было). Именно они осуществляли развитие весьма своеобразного по сравнению с западными странами советского права. И своеобразие это заключалось в том, что советское право базировалось на марксистской философии и методологии и было полностью подчинено марксистской идеологии.

Советские правоведы не только разрабатывали массив законодательства, но и развивали категориальный и понятийный аппарат, методологию, юридическую технику, правовые нормы, правовые институты и систематизацию права. Их наработки в значительном объеме были востребованы при создании и развитии права Российской Федерации на сломе эпох начала 90-х годов. К счастью или к сожалению, это уже зависит от конкретной точки зрения.

Научные дискуссии, так же как во времена схоластов, да и, собственно, во все времена, были обязательным атрибутом движения правовой мысли. Однако если в условиях сталинских репрессий подобного рода дискуссии могли угрожать жизни и здоровью их участников, как это случилось по итогам тогдашних дискуссий о правопонимании, то в рассматриваемый период такое участие могло сломать карьеру или способствовать потере работы. Кроме того, существовала и угроза исключения из партии, что отражалось на семье, детях и пр. «Жрецы» официальной идеологии пристально следили за ходом любых дискуссий в гуманитарной среде.

Случалось, что дискуссии среди советских правоведов были обусловлены нестыковкой формально-логических правовых конструкций с догматами марксизма. Об одной такой дискуссии на тему «что такое юридическое лицо при социализме», обусловленной догматом об основном вопросе философии[5] и заключавшейся в поисках материальной сущности там, где ее нет, мы рассказывали в предыдущих очерках[6].

Ниже мы остановимся на двух дискуссиях рассматриваемого периода, посвященных принципам систематизации советского права и вновь разгоревшемуся спору о необходимости создания хозяйственного права, а также о правовой природе народнохозяйственного плана.

§ 2. ОТРАСЛЬ ВСЯКАЯ НУЖНА, ОТРАСЛЬ ВСЯКАЯ ВАЖНА

Во всем мире Законы — для исполнения, в России — для дискуссий.

Виктор Коняхин

Чтобы объяснить читателю, не искушенному в правовой терминологии (автор надеется, что и таковые проявят интерес к этой книге), суть дискуссии о принципах систематизации права, мы вкратце остановимся на истории вопроса.

Все началось на пресловутом 1-м совещании научных работников права[7], где А.Я. Вышинский с опорой на итоги XVIII съезда ВКП(б) сформулировал основные задачи, стоящие перед наукой советского социалистического права. Среди прочего он заявил: «…важнейшим вопросом является вопрос о построении системы советского социалистического права на основе принципов Сталинской Конституции»[8], уточнив при этом, что «построить систему советского социалистического права — это значит, во-первых, систематизировать те принципы, на которые опирается советское право, во-вторых, классифицировать советские юридические дисциплины, показав конкретное содержание этих дисциплин, и, в-третьих, дать исчерпывающее описание и определение тех задач, которые стоят перед каждой из этих дисциплин в отдельности, перед всей наукой советского права в целом (выделено нами. — П.К.), и тех методов, при помощи которых эти задачи могут и должны быть решены»[9].

Годом позже Вышинский писал: «Система права — это ключ к познанию самой природы, самих принципов и особенностей данного права в целом и каждого из институтов в частности. Разработка вопроса о системе советского социалистического права должна быть построена по следующему плану: основы советского социалистического права; источники советского социалистического права; основные отрасли советского социалистического права». Эта работа, полагал он, «несомненно, двинет вперед развитие науки права, развитие каждой отдельной юридической дисциплины. Это отлично понимали вредители. настойчиво старавшиеся доказать, что построить систему советского социалистического права невозможно практически, как невозможно обосновать построение такой системы теоретически»[10].

Советские правоведы немедленно приступили к исполнению указаний, так сказать, вождя юридической корпорации.

Как мы уже не раз отмечали, советское право генетически связано с романо-германским, или континентальным, правом, которое возникло среди прочего в результате рецепции римского права[11]. А в последнем уже было деление права на частное и публичное[12].

С другой стороны, как мы также отмечали, советское право основывалось на марксистско-ленинской материалистической доктрине, требующей сопоставить с любой мыслительной конструкцией некую объективную реальность.

Третьим источником советского права было официальное правопонимание, сформулированное А.Я. Вышинским и восходящее к этатистскому позитивизму Г. Кельзена и Г.Ф. Шершеневича, фактически сводящему право к законодательству[13].

В соответствии с этими заповедями советского права в ходе дискуссий 1938—1940[14] и 1956—1958 гг.[15] советские правоведы разработали систему советского права.

Важным «достижением» было избавление от сидевшего в голове у многих правоведов деления права на частное и публичное. «Нет права, которое не являлось бы государственным правом. Все отрасли права, в том числе и наше гражданское право, являются отраслями единого социалистического права (выделено нами. — П.К.). Советское право отвергает поэтому буржуазное деление права на публичное и частное»[16].

Вместо этого деления было дано другое — уже на 10 отраслей. Опять-таки предложил деление А.Я. Вышинский: «Основные отрасли советского социалистического права: 1) государственное право, 2) трудовое право, 3) колхозное право, 4) административное право, 5) бюджетно-финансовое право, 6) семейное право, 7) гражданское право, 8) уголовное право, 9) судебное право». Кроме того, в качестве десятой отрасли он выделяет международное право. Далее Вышинский пишет: «Эта схема системы советского социалистического права не претендует на исчерпывающий и законченный характер. Мы предлагаем эту схему как основу для обсуждения и дальнейшей разработки»[17].

Впоследствии советское право решили разделить на пять отраслей: конституционное, административное, гражданское, уголовное и процессуальное право. Их уже стали называть правообразующими, профилирующими или основными отраслями. Деление права на отрасли происходило на основе двух критериев: предмета и метода правового регулирования[18].

Здесь уместно задаться вопросом: а, собственно, об отраслях чего идет речь?

На первый взгляд о подразделениях правовой науки, научных дисциплинах, что изначально и подразумевалось в указаниях товарища Вышинского. Тем более, что за основу при формировании отрасли было предложено брать предмет и метод — чисто научно-методологические понятия[19].

С другой стороны, отрасль определялась как совокупность взаимосвязанных правовых норм[20] и институтов, регулирующих относительно самостоятельную сферу однородных общественных отношений, т.е. имела все признаки собственно права как некой сущности. К тому же, как было написано во всех учебниках, предметом отрасли права является совокупность однородных общественных отношений, регулируемых той или иной группой норм. Но предметом юриспруденции, особенно теории и философии права, должно быть право, а не общественные отношения, которые являлись в то время предметом других наук — исторического материализма (общественные отношения до появления социализма) и научного коммунизма (при социализме и коммунизме). То есть под предметом отрасли права понималась вовсе не категория методологии науки, не мыслительная конструкция, описывающая некоторый аспект права, а реальный объект правового воздействия, в частности регулирования.

Что касается требования однородности общественных отношений, то «это особое качество состоит именно в том, что глубинное социально-экономическое, политическое содержание данных отношений объективно требует адекватного юридического режима регулирования, который и выделяет данную совокупность правовых институтов в главное подразделение правовой системы»[21]. Опять-таки отрасль права понимается как подсистема права, определяемого как система правовых норм, а потому она относится к объективной реальности, а не к абстрактным конструкциям — ее нельзя придумать, она возникает сама по себе.

Может быть, второй критерий — метод позволит нам определиться, к чему относится понятие «отрасль права» — к правовой науке или к самому праву. Авторами систематизации советского права давался закрытый перечень методов: императивный и диспозитивный, альтернативный и рекомендательный, поощрения и наказания. Конечно же это не методы научного исследования, а способы юридического воздействия на поведение людей в соответствии с определенными правовыми нормами, материализующимися в положениях конкретных законов и нормативных актов. Иначе говоря, этот критерий относится к законодательству, что неудивительно, поскольку в рамках нормативного определения права последнее практически полностью совпадает с законодательством.

Так какой из трех смыслов выражения «отрасли права» выбрали авторы этого определения? А все три — и раздел юриспруденции, и составная часть сущности, называемой правом, и определенный набор нормативных актов (законодательство). Так что, когда кто-то говорит «отрасль права», приходится сильно напрягаться, чтобы понять, какую из трех коннотаций он имеет в виду, причем понять удается не всегда, во всяком случае не сразу.

Понятно, что такое обращение с терминологией, вытекающее из попытки обобщить нормы правовой мыследеятельности[22] с догматами марксизма-ленинизма, с одной стороны, и общепринятым тогда нормативистским определением права — с другой, чревато путаницей.

Например, с точки зрения методологии науки отрасли делятся на подотрасли, те в свою очередь — на институты и т.д. по мере возрастания уровня конкретизации предмета науки. Иначе говоря, система права представлялась правоведам в образе дерева с пятью основными ветвями, из которых растут, так сказать, дочерние веточки. Такой образ вполне соответствует устаревшему значению слова «отрасль» — ветвь. Именно так советская система права выглядела до конца 40-х годов.

Здесь мы наконец добрались до сути обсуждаемой дискуссии.

Случилось страшное. В.К. Райхер определил предмет страхового права[23] через общественные отношения, относящиеся к различным отраслям права, и заявил, что существуют некие комплексные отрасли права, имеющие не один предмет и разные методы. То есть, оказывается, отросток на «дереве» системы советского права может вырастать сразу от нескольких веток. Это выглядело несколько странно, запутанно и многих специалистов в сфере правоприменения привело в замешательство.

Особенно нервно к этой новости отнеслись цивилисты. В следующем параграфе мы расскажем о дискуссии по поводу хозяйственного права.

Против включения комплексных отраслей в систему советского права выступили практически все крупные правоведы того времени: О.С. Иоффе и М.Д. Шаргородский[24], Ю.К. Толстой[25], С.Н. Братусь[26], Р.О. Халфина[27] и др.

Наиболее последовательным противником этой идеи был О.А. Красавчиков: «Двузначность термина «отрасль» создает совершенно неправильное представление, будто комплексное (сформированное по субъективным соображениям) собрание текстов правовых норм хотя и не самостоятельная («основная»), но тем не менее комплексная отрасль»[28]. Комплексные отрасли есть не что иное, как «субъективно сформированные группы норм права, принадлежавших отдельным отраслям системы права»[29]. Ставя вопрос о том, в какую же систему входят комплексные отрасли права, Октябрь Алексеевич отвечает так: «Практически ни в какую. Они занимают «условное» место не в системе права, а в систематике (т.е. произвольной подборке правовых норм), проводимой в зависимости от целей систематизации, которая может осуществляться исходя из тех или других научных, педагогических или практических соображений. Указанные соображения, равно как и цели, которые ставят ученый, педагог или практик в процессе определенной систематизации норм, суть явления субъективные. Система же права складывается объективно»[30].

Идею комплексных отраслей права поначалу отвергал и С.С. Алексеев: «Если оставаться в пределах фактов реальной действительности, если, следовательно, не заниматься произвольным конструированием комплексных отраслей, то нельзя не признать, что все те совокупности норм, которые в литературе причислялись к комплексным отраслям (транспортное право, морское право, страховое право и др.), на самом деле не являются подразделениями объективно существующей системы права. Все они относятся к отраслям законодательства либо к отраслям правовой науки»[31].

Однако впоследствии сам Сергей Сергеевич комплексные отрасли и легализовал, отнеся их к неким второстепенным отраслям права: «К комплексным отраслям относятся, в частности, страховое право, морское право, железнодорожное право (и иные транспортные отрасли), горное право, банковское право, налоговое право. постепенно приобретают характер комплексных отраслей жилищное право, авторское право, изобретательское (патентное) право. .Комплексные отрасли, обладая лишь частью признаков и особенностей отрасли права, представляют собой своего рода «наслоения» на поверхности правовой системы. Если быть предельно строгим к терминологии, рассматриваемые правовые общности следовало бы назвать «полуотрасли», но их вторичный, производный характер, надо думать, получает отражение и в слове «комплексная», которое в соединении с понятием «отрасль» позволяет указать на особенности данных общностей как таких компонентов советской правовой системы, которые выражают одну из граней определенного участка правового регулирования»[32]. Возникновение комплексных отраслей «сопряжено с обособлением комплексных областей законодательства. Внешним выражением существования комплексных (специализированных) отраслей и является наличие так или иначе обособленных нормативных актов, содержащих специальные нормы, некоторые общие принципы и положения, отдельные специфические приемы регулирования»[33].

Исходя из изложенного выше нельзя не согласиться с основным пафосом работы Алексеева, заключающимся в том, что он обращает внимание на большую степень произвола в определении критериев формирования отраслей на основе «интеллектуальной воли»[34]. Вообще говоря, можно придумать по крайней мере несколько вариантов критериев выделения отрасли. Так почему бы не ввести дополнительные критерии[35] для обоснования наличия этих самых комплексных отраслей?

Однако, как ясно показывает общая теория систем[36], изменяя способ и критерии формирования элементов системы, мы тем самым изменяем ее структуру и в итоге получаем, вообще говоря, другую систему. В условиях троичного понимания термина «отрасли права» система права легко подменяется на систему законодательства.

Как бы то ни было, джин был выпущен из бутылки и комплексные отрасли права стали плодиться с необычайной скоростью[37]. Сработала чья-то интеллектуальная воля, и нетрудно догадаться чья. Как отмечал еще Красавчиков, «получается так, что, как только исследователь обнаружит ту или иную форму связи, тот или иной момент взаимодействия норм (правовых институтов) различных отраслей права, он тут же спешит объявить об обнаружении «новой» отрасли права или отрасли законодательства»[38]. А ведь это многие статьи, диссертации, наконец, новое направление в правовой науке.

Система права все больше запутывалась, и потому неудивительно, что даже появились предложения об отказе от отраслевого деления права в силу определенной искусственности и неопределенности самих критериев такой дифференциации[39], что было вполне логично с точки зрения «интеллектуальной воли». Впрочем, и позиция тех правоведов, которые настаивали на сохранении традиционного подхода к формированию отраслевой системы права, также является вполне логичной с точки зрения непрерывности развития культуры вообще и такой ее ветви, как право, в частности. Непрерывности традиций права Российской империи, восходящих к древнеримскому праву, через советское к современному праву.

Понятно, что все эти страсти кипели в рамках одной сферы деятельности — правовой науки, особенно теории и философии права, значительно меньше — в сфере образования и подготовки кадров.

Представители остальных сфер правовой деятельности существуют не в мире теорий и абстракций, а в реальности и повседневно имеют дело преимущественно с правовыми и нормативными актами, т.е. с законодательством. Даже законодатель прежде всего имеет целью урегулирование конкретной сферы жизнедеятельности и исходит из соображений функционального единства правового акта, а потому нередко выстраивает законодательство в отрыве от классических представлений о системе права[40].

Конечно, и законодательство тоже можно представить как систему отраслей. Однако представить эту систему в виде одного стройного дерева не получится. Это скорее целый лес деревьев, к тому же выращенных мичуринским способом — путем прививания веток и побегов от одного дерева к другому[41]. «Стволами» таких деревьев, как правило, являются кодифицированные акты. К этому образу стоит добавить и подлесок — только проклюнувшиеся побеги деревьев, которые могут развиться в полноценное дерево, а могут и погибнуть.

Однако «вернемся к нашим баранам»[42]. Немало копий было сломано вокруг сопоставления системы отраслей права и системы отраслей законодательства. Чтобы осуществить такую работу, необходимо было прежде всего разграничить понятия «право» и «законодательство», что в рамках принятого в то время советского правопонимания сделать было невозможно.

Отметим только, что, вообще говоря, эти две систематизации отличаются друг от друга качественно. Систематизация права должна быть основана на абстрактных понятиях правовой науки, на мыслительной модели права[43]. Система законодательства — эмпирическая, отталкивающаяся от повседневной практики правоприменения, а потому в качестве основного критерия отрасли использующая регулирование различных проявлений жизнедеятельности.

Таким образом, описанная нами дискуссия носит исключительно схоластический, терминологический характер. Это тот случай, когда кто-то сказал «коса» и одни начали косить, а другие заплетать.

Эта дискуссия продолжается и в наши дни. Можно ли ее благополучно прекратить, если перестать называть законодательство и дисциплины юриспруденции правом, а праву в целом приписывать лишь единственную функцию — регулирование, принадлежащую одному из его элементов — законодательству? — вопрос, как говорится, интересный. Оставим его для ближайшего будущего. Нашего или нет — посмотрим.

§ 3. ХОЗЯЙСТВО ЕСТЬ, А ПРАВА НЕТ

Тема сочетания большевистского мировоззрения и идеологии с традицией юридического мышления возникла с первых дней создания советского права.

Идеолог и вдохновитель разработки первых нормативных актов РСФСР 20-х годов В.И. Ленин имел какое-никакое, но все-таки юридическое образование и о наличии частного и публичного права был осведомлен. В то же время базовой идеологемой большевиков было полное искоренение частной собственности: «Мы ничего «частного» не признаем, для нас все в области хозяйства есть публично-правовое, а не частное»[44]. Тем не менее в условиях НЭПа Ленину пришлось включить нормы частного права в первые законодательные акты советской России, в частности в Гражданский кодекс РСФСР 1922 г.[45]

Однако тут же выяснилось, что объекты, на которые было направлено правовое воздействие ГК, а именно деятельность государственных предприятий, управляемых командно-административными методами, и частнохозяйственная деятельность, очень уж разнородны, поскольку одни относятся к публичному, а другие — к частному праву. То есть, в терминологии предыдущего параграфа, это был комплексный законодательный акт.

Марксистской концепции права в то время еще не существовало, тем более не могло быть и речи о какой-либо системе права, поскольку советское законодательство еще только возникало. Тем не менее правоведов с классическим дореволюционным образованием комплексный характер ГК несколько смущал. Один из них — П.И. Стучка решил несколько поправить дело и предложил ввести, как бы сейчас сказали, новую отрасль — административное право, куда перенести все, связанное с управлением госпредприятий, а в Гражданском кодексе оставить только частноправовые вопросы.

В то время еще доминировала марксистская гипотеза, что по мере продвижения к коммунизму государство, а также установленное и санкционированное им право должны отмереть. Однако механизма такого отмирания Марксом предложено не было. По мысли Петра Ивановича, отмереть должно именно гражданское право, а административное, основанное на новом хозяйственном законодательстве, должно из сферы права перейти в сферу управления на организационно-техническом уровне и тем самым перестать быть правом[46].

Однако НЭП прожил недолго и к началу 30-х годов был свернут, так что эта идея стала неактуальной — частное право не «отмерло», его прикончили. Статью ГК о частной собственности убрали, частное предпринимательство задушили административными методами. Конституция СССР 1936 г. провозгласила все формы собственности социалистическими. Единственным проявлением хозрасчета стали право и обязанность предприятия профинансировать затраты на оплату труда и обеспечить сохранность оборотных средств. Продажа и обмен оборудования трактовались как разбазаривание и замаскированное хищение социалистической собственности.

Наиболее последовательному правоведу-марксисту тех лет Е.Б. Пашуканису пришла мысль, что все эти процессы и есть признаки отмирания права, и он предложил «определить право как форму регулирования и закрепления производственных, а также других общественных отношений классового общества; право опирается на аппарат государственной власти господствующего класса и выражает интересы этого последнего»[47]. Экономика, построенная на социалистических принципах, подчиняется не праву, а плану, являющемуся уже не юридическим, а организационно-техническим методом управления хозяйством. А потому советский ГК должен быть заменен специальным хозяйственным кодексом, регулирующим не только отношения товарного оборота, но и все связи социалистической экономики как по вертикали на основе планового руководства, так и по горизонтали по поводу товарного обмена[48].

Однако гипотеза об отмирании государства вместе с правом уже была дезавуирована и заменена на лозунг всемерного укрепления социалистического государства и права. Поэтому эта идея многим правоведам сильно не понравилась. Особенно А.Я. Вышинскому. Возможно, среди прочих мотивов сыграла личная неприязнь Андрея Януарьевича к Евгению Брониславовичу, о которой писал в свое время А.А. Громыко[49]. Но основная часть ученых-юристов руководствовалась не личными мотивами, а скорее более высокими ценностями, к которым относилась историческая непрерывность правовой ткани. Прямо заявлять об этом было неправильно и опасно, но было благородным делом выступить против коллег, стремившихся эту непрерывность разорвать, порушить гармонию, возникшую еще во времена Древнего Рима.

Правопонимание Пашуканиса[50], а также идея замены ГК на ХК были подвергнуты резкой критике все на том же 1-м совещании научных работников права[51]. Казалось, идея хозяйственного права была похоронена вместе с расстрелянным Пашуканисом[52] навсегда.

Однако реформаторские стремления послесталинского руководства вернули к жизни некоторую самостоятельность социалистических предприятий, т.е. горизонтальные связи между ними. Идея хозяйственного права обрела новую жизнь. В рамках дискуссии 1956—1958 гг. о системе советского права[53] был предложен новый вариант теории хозяйственного права, весьма напоминавший идеи, разработанные Стучкой. Было предложено наряду с гражданским правом создать новую отрасль советского права под одноименным названием[54].

В этот период кипела работа по подготовке проекта Основ гражданского законодательства СССР и новых гражданских кодексов союзных республик. В 1958—1960 гг. велась оживленная дискуссия о том, каковы должны быть содержание и структура этих законодательных актов. Адепты хозяйственного права активно участвовали в этой дискуссии и предложили отказаться от принятия закона, регулирующего имущественные отношения независимо от состава участников, а ограничить Основы лишь сферой тех отношений, где хотя бы одним участником был гражданин. Остальные отношения предлагалось урегулировать в рамках хозяйственного права. Это привело к определенной задержке принятия этого основополагающего документа[55].

Основы гражданского законодательства в итоге были приняты в 1961 г. в первоначальной концепции, на чем настаивали большинство цивилистов. Однако дискуссия о хозяйственном праве активно продолжилась и в период развитого социализма.

Поначалу критика хозяйственного права сводилась к обвинениям в его очевидной комплексности[56]. Как мы видели в предыдущем параграфе, многие цивилисты вообще отказывались признавать право комплексных отраслей на существование. Однако со временем им пришлось смириться с тем очевидным фактом, что комплексные отрасли все-таки существуют. Тогда стали высказываться сомнения в том, можно ли хозяйственное право относить даже к комплексным отраслям[57].

Весьма увесистым был аргумент, что принятие хозяйственного права «привело бы к ослаблению советских правовых позиций в области внешней торговли с капиталистическими странами и вызвало бы затруднения в практике регулирования внешнеторговых сделок и разрешениям имущественных споров по этим сделкам»[58]. Однако и этот аргумент не был всесокрушающим.

В условиях недостатка юридических аргументов приходилось использовать политические заклятия. «Принятие этих предложений (хозяйственного кодекса. — П.К.), — сказал. Д.С. Полянский, — означало бы, что система имущественных отношений в СССР, обусловленная единством всей социалистической экономики, оказалась бы искусственно разобщенной и тем самым было бы нарушено гармоническое сочетание интересов общества и личности»[59]. «Основы гражданского законодательства спустя почти 15 лет после их принятия были оценены в постановлении ЦК КПСС и Совета Министров СССР от 25 июня 1975 г. как нормативный акт большого народнохозяйственного значения»[60]. И т.д. и т.п.

Большим тактическим успехом цивилистов было включение в Конституцию СССР 1977 г. статьи 16 (см. § 3 гл. 3 настоящих очерков), в которой утверждалось системное единство советского народного хозяйства, что служило весомым политическим обоснованием их позиции.

Тем временем хозяйственники под лозунгом борьбы с бюрократизмом, особенно популярным во времена Хрущева, сумели добиться включения преподавания хозяйственного права в учебные планы юридических вузов и утверждения соответствующей специальности, по которой велась подготовка аспирантов[61]. Для оформления хозяйственного права в полноценную отрасль им, как и прежде, не хватало одного — принятия хозяйственного кодекса, чему активно противодействовали влиятельные правоведы-цивилисты, иногда в пылу полемики выходя за рамки академической дискуссии[62].

В ответ хозяйственники заявляли, что «общецивилистический подход не встречал поддержки ни в теории, ни в практике», а его «монопольное положение. явилось. следствием искусственного насаждения такого подхода не без использования мер административного характера». При этом, как они объясняли, все предложения хозяйственников отвергаются потому, что «требуют отказа от ряда канонов общецивилистической концепции»[63].

На первый взгляд сугубо схоластическая дискуссия на самом деле имела глубинную суть. Это был спор между представителями континентальной системы права (называть себя так вслух они, конечно, не могли) и советскими новаторами. Хозяйственники постоянно подчеркивали новаторское и антитрадиционалистское значение хозяйственно-правовой теории, а цивилисты считали, что «традиции, составляющие несомненные достижения советской юридической науки, едва ли следует опровергать под флагом новаторства»[64]. Это был спор правоверных (верных праву) и правоотступников (сокрушителей устоявшихся канонов).

В спорах вокруг общности или необщности общественных отношений, комплексности или традиционности отраслей, природы хозяйственного права и т.д. и т.п. с использованием в основном интуитивно понимаемой терминологии[65] цивилисты отстаивали те самые каноны, дабы сохранить целостность своей отрасли — гражданского права, возникшего еще во времена Древнего Рима.

Конечно, трудно предполагать, что в те времена советские правоведы даже в самой глубине души надеялись на возвращение частной собственности и возрождение частного права. Они действовали исходя из стремления сохранить историческую неразрывность правовой ткани, непрерывность правовой традиции, принципы гражданского права, которым они оставались верны, может быть, даже не отдавая себе в этом отчет.

Казалось, они обороняют безнадежно устаревшее темное прошлое против светлого социалистического настоящего, но в действительности делали все, чтобы дать шанс состояться будущему.

То, что будущее активно вмешивается в настоящее через своих послов (апостолов), мы хорошо знаем на примере развития идеи правового государства в Российской империи.

§ 4. ХОЧЕШЬ НАСМЕШИТЬ БОГА — ПОДЕЛИСЬ С НИМ СВОИМИ ПЛАНАМИ

Когда пути неодинаковы, не составляют вместе планов.

Конфуций

Еще одна правовая дискуссия, проходившая в обозреваемый период, была связана с двумя предыдущими и касалась правовой природы народнохозяйственного плана СССР[66].

В пику проклятому Пашуканису, считавшему, что народнохозяйственный план по своей правовой природе является синтезом общей правовой нормы и конкретных управленческих предписаний, т.е. этаким организационно-правовым гибридом, в котором организационное начало вытеснит правовое, было решено считать План нормативным документом. Но вот какова его правовая природа, было не очень понятно.

С одной стороны, и по процедуре принятия высшими государственными органами власти — Съездом Советов и ЦИК (СМ) СССР, и по обязательности его исполнения всеми субъектами народного хозяйства, а также по воздействию на общественные отношения это был нормативный правовой акт, т.е. закон[67]. В пропагандистских материалах его так и называли.

С другой стороны, поскольку плановый характер советской экономики был закреплен в конституциях СССР 1936 и 1977 гг. и касался имущественных отношений хозяйствующих субъектов, План представлялся комплексным «конституционно-цивилистическим» нормативным актом.

Кроме того, План касался не неопределенного круга лиц, а только тех, кто участвовал в его выполнении и к тому же действовал в четко ограниченный период времени (обычно пять лет), что для закона несколько странно. К тому же нигде не были законодательно установлены санкции за его невыполнение.

В общем, было над чем подумать.

Представители гражданского и конституционного права отнеслись к этой проблеме с осторожностью, особенно в свете второго из вышеприведенных соображений. Так, С.С. Алексеев предложил считать, что План хотя и имеет определенную схожесть с законом, но по своей правовой природе является актом индивидуального регулирования[68]. «Народнохозяйственные планы — особая разновидность правоисполнительных актов, играющих большую роль в жизни социалистического общества, охватывающих регламентированием значительный комплекс отношений в сфере планирования, причем часто на довольно большой отрезок времени»[69].

О.Е. Кутафин вообще считал, что План нормативно-правовым актом не является, хотя не уступает последнему в своей значимости как регулятор общественных отношений[70].

Другие правоведы, наоборот, настаивали на том, что государственный план не только регулирует, но и порождает правоотношения среди неопределенного круга лиц, т.е. является полноценным законом, олицетворяющим нераздельное органическое единство правового и планового регулирования народного хозяйства[71]. До провозглашения планового права не додумались, но продвигать хозяйственное право под знаменем развития хозяйственного законодательства, в том числе и в части планирования, удавалось[72].

Понятно, что, как и в случае дискуссии о хозяйственном праве, достичь консенсуса по вопросу правовой природы народнохозяйственного плана СССР советским правоведам не удалось.

Следует отметить, что планирование являлось и мощным социотехническим средством. Можно вспомнить известный план ГОЭРЛО и последовавшие за ним пятилетние планы.

Планирование всего и вся во имя некоего общественного блага резко ограничивает возможности индивидов ставить и достигать свои собственные цели. Особенно, если провозглашенные государством цели разделяются отнюдь не всеми. Такое планирование не предполагает создания стабильной системы координат, задаваемой общими долговременными формальными правилами, не допускающими произвола, которая характерна для демократических правовых государств. «Когда правительство должно определить, сколько выращивать свиней или сколько автобусов должно ездить по дорогам страны, какие угольные шахты целесообразно оставить действующими или почем продавать в магазинах ботинки, — все такие решения нельзя вывести из формальных правил или принять раз и навсегда или на длительный период. Они неизбежно зависят от обстоятельств, меняющихся очень быстро»[73].

Народнохозяйственный план СССР является наиболее яркой иллюстрацией к этому.

Представим себе две картины движения, назовем одно либеральным, другое — тоталитарным.

В первом случае представим себе дорожную сеть, по которой можно двигаться по различным направлениям и достигнуть многих пунктов назначения. При этом движение по дорогам подчиняется строгим формальным правилам (законам), действующим на протяжении долгого времени. Каждый индивид, планирующий свое путешествие по этим дорогам, точно знает, какова будет реакция государства на нарушение этих правил, которые едины для всех участников движения, включая само государство. Куда будет двигаться общество в целом в результате многочисленного перемещения индивидов, никто не знает. Это законодательство демократического правового государства, которое Хайек называет правозаконным, поскольку «принцип формального права, согласно которому решение по каждому делу должно приниматься в соответствии с общими рациональными предписаниями, предусматривающими минимальное количество исключений и позволяющими логически доказать, что данный случай подпадает под данное правило, — этот принцип применим только на либеральной, конкурентной стадии капитализма»[74].

Совсем другой вариант — когда все дороги ведут в какое-либо светлое будущее и все общество движется только в этом направлении. Движение на этих дорогах тоже регламентируется правилами, за нарушение которых можно поплатиться. Но следуешь ты им или нет, конечный пункт все равно один и тот же. Не потому ли строгость законов во все времена на таких дорогах компенсировалась необязательностью их исполнения? Кроме того, конечный пункт теряется где-то в тумане грядущих лет, до которых путник не доживет, и эти дороги все время строятся, встречая на своем пути различные препятствия и потому меняя направление. То они проходят по равнине, то по горам, то по мостам, то в туннелях. Поэтому и правила движения тоже все время меняются. Это законодательство мегамашины — тоталитарного общества, имеющего четко артикулированную цель.

«Нет никаких сомнений, что планирование неизбежно влечет сознательную дискриминацию, ибо, с одной стороны, оно поддерживает чьи-то устремления, а чьи-то подавляет, а с другой — позволяет кому- то делать то, что запрещено другим. Оно определяет законодательно, что могут иметь и делать те или иные индивиды и каким должно быть благосостояние конкретных людей. Практически это означает возврат к системе, где главную роль в жизни общества играет социальный статус»[75]. То, что советское общество является сословным, понимали даже некоторые «социологи развитого социализма», которых в те времена называли «научными коммунистами».

Иными словами, в первом случае законы создаются на основе права как системы формально-логических принципов, а во втором — право проистекает из законов, принимаемых, как правило, на злобу дня. Так что правопонимание в этих двух случаях диаметрально противоположное.

Как мы не раз отмечали, право как система деятельности абсолютно инвариантно по отношению к идеологическим предпочтениям общества и целевым устремлениям государства и может соответствовать любому онтологическому правопониманию. Условно можно выделить три этапа возникновения, становления и развития права, которые, как правило, тесно связаны с аналогичными этапами в истории государства[76].

Первый этап — социотехнический, когда государство только возникает или испытывает кардинальные изменения, а вместе с ним возникает или резко меняется правовая система, особенно законодательство, призванное служить инструментом изменения общества или этих самых общественных отношений.

Второй этап — стабилизационный, когда государство и его правовая система состоялись и необходимо обеспечить их устойчивое функционирование. Создание или перестройка государства практически никогда не происходят в соответствии с заранее разработанным проектом в силу естественного сопротивления старого общества, его культурных норм и практики жизнедеятельности. Поэтому на выходе возникает довольно запутанное несистемное законодательство, которое требуется упорядочить. Этот период характерен созданием кодифицированных актов на базе сложившегося законодательства. Наряду с социотехническими императивами возникает интерес к формально-логическим принципам права.

Третий этап гармонизации начинается, когда законодательство существует весьма продолжительное время без коренных изменений и значительная часть правовых норм стала нормами культурными, так что их нарушение становится чреватым не только соответствующими санкциями, но и репутационными потерями, которые практически невозможно восстановить. Задача законодателя заключается не столько в осуществлении правового воздействия на граждан и на общественные отношения, сколько во взаимодействии с обществом, образно говоря, в прокладывании удобных дорог, ведущих к новым пунктам назначения, возникшим в процессе жизнедеятельности общества.

Понятно, что в первые годы советской власти законотворчество носило исключительно социотехнический характер, хотя и создавалось с учетом формальных принципов права. Примерно с середины 30-х годов начался переход к стабилизационному периоду. Первым шагом в этом направлении стало принятие Конституции 1936 г., в которой была отменена классовая борьба в советском обществе и провозглашена победа социализма в СССР.

Однако Вторая мировая война и последовавшие после смерти Сталина реформаторские начинания советского руководства затормозили этот процесс. Свое полноценное развитие процесс стабилизации советского законодательства получил во времена развитого социализма. Именно в этот период было принято наибольшее количество кодифицированных актов. Собственно, стабильность и была лозунгом застоя.

Тем не менее в условиях плановой экономики всегда присутствует возмущающий элемент в лице подготовки нового народнохозяйственного плана. Закон это или нет, но каждые пять лет приходилось пересматривать не только сам план, но и некоторые правила, имеющие отношение к взаимодействию хозяйствующих субъектов (как тогда их называли, предприятий, учреждений и организаций). Это в первую очередь касалось гражданского законодательства.

[1] См.: Крашенинников П. Страсти по праву: Очерки о праве военного коммунизма и советском праве. 1917—1938. М., 2018. С. 72—73.

[2] Существенным отличием средневековья от социализма было автономное от государства существование канонического права. См.: Крашенинников П. Времена и право. М.: Статут, 2016. С. 139—145.

[3] Специфика схоластического рационализма была тесно связана с традицией юридического мышления. Римское право было в Западной Европе одной из наиболее жизнестойких частей античного наследия. Для схоластов характерна юридическая окраска онтологических категорий и онтологизация юридических категорий. Бытие мира и человека, соотносимое с бытием Бога, описывается как совокупность правовых отношений или их аналогов. Сами приемы выведения частного из общего, заключений по аналогии и т.п. напоминают разработку юридических казусов. См.: https://dic.academic.ru/dic.nsf/enc_philosophy/1188

[4] См.: Крашенинников П. Серебряный век права. М.: Статут, 2017.

[5] Кто не знает или забыл, основной вопрос философии: что первично — материя или сознание? Правильный ответ марксиста: материя первична, а сознание вторично. Смысл этого «заклятия» состоит в том, что любой мыслительной конструкции должна быть сопоставлена некая материальная сущность, поскольку сознание есть наше отражение материального мира. Эта базовая догма марксистского мировоззрения внушалась советским гражданам со школьной скамьи.

[6] См.: Крашенинников П. Заповеди советского права: Очерки о государстве и праве военного и послевоенного времени. 1939—1961. М.: Статут, 2019. С. 157—159.

[7] См.: Основные задачи науки советского социалистического права: Материалы 1-го совещания научных работников права, 16—19 июля 1938 г. М.: Юрид. изд-во НКЮ СССР, 1938.

[8] Вышинский А.Я. Основные задачи науки советского социалистического права: [Сокращенная стенограмма доклада на 1-м совещании по вопросам науки советского права и государства 16 июля 1938 г.] // Советское государство. 1938. № 4. С. 29.

[9] Там же. С. 30.

[10] Вышинский А.Я. XVIII Съезд ВКП(б) и задачи науки социалистического права // Советское государство и право. 1939. № 3. С. 23, 26.

[11] См.: Крашенинников П. Античное право: Очерки истории. М.: Статут, 2018. С. 74.

[12] Еще древнеримский юрист Ульпиан говорил о том, что публичное право есть то, которое относится к положению Римского государства, тогда как частное — к пользе отдельных лиц.

[13] См.: Крашенинников П. Серебряный век права. С. 68—75.

[14] См.: Аржанов М.А. О принципах построения системы советского социалистического права // Советское государство и право. 1939. № 3; его же. Предмет и метод правового регулирования в связи с вопросом о системе советского права // Советское государство и право. 1940. № 8—9; Агарков М.М. К дискуссии о системе права // Советское государство и право. 1940. № 9; Ровинский Е.А. К дискуссии о системе права // Там же; его же. О предмете советского гражданского права // Советское государство и право. 1940. № 1; его же. К дискуссии о системе права // Советское государство и право. 1940. № 9; Рейхель М.О. К дискуссии о системе права // Там же; Трайнин И.П. О содержании и системе государственного права // Советское государство и право. 1939. № 3; Кечекьян С. Ф. К дискуссии о системе права // Советское государство и право. 1940. № 9.

[15] См.: Советское государство и право. 1956. № 8—9; 1957. № 1—4, 6—7; 1958. № 5, 11.

[16] Трайнин И.П. Указ. соч. С. 42.

[17] Вышинский А.Я. XVIII Съезд ВКП(б) и задачи науки социалистического права // Советское государство и право. 1939. № 3. С. 26.

[18] См.: Алексеев С.С. Структура советского права // Собр. соч.: В 10 т. Т. 2. М.: Статут, 2010. С. 163; Шаргородский М.Д., Иоффе О.С. О системе советского права // Советское государство и право. 1957. № 6.

[19] Все, кто хоть раз писал научные тексты, будь то курсовая или дипломная работа, а то и автореферат диссертации, знают, что в соответствии с методологией науки последняя всегда имеет объект, предмет и метод. Объект — это то, на что направлена аналитическая деятельность, сфера исследования. В марксистской интерпретации это в первую очередь материя, которую отражает наше сознание, в том числе с помощью науки. Предмет исследования — это некий аспект объекта, исследуя который мы познаем целостный объект, выделяя его некоторые интересующие нас признаки. Метод — это способ организации исследования. В наиболее общем виде выделяют теоретические и эмпирические методы.

[20] Правовая норма — это общеобязательное правило поведения, выраженное в законах и иных признаваемых государством источниках, обеспеченное силой государственного принуждения. С одной стороны, это прямая отсылка к определению права А.Я. Вышинского, а с другой — утверждение, что отрасль права имеет признаки права вообще.

[21] Алексеев С.С. Структура советского права. М.: Юрид. лит., 1975. С. 174.

[22] До революции разделение права на отрасли специально не рассматривалось. В основном обращали внимание на разграничение публичного и частного права. Тем не менее термин «отрасли права» использовался для формальной классификации законов по их содержанию. См., например: Случевский В.К. Учебник русского уголовного процесса: судоустройство — судопроизводство. СПб.: Тип. М.М. Стасюлевича, 1913. С. 4—5.

[23] Райхер В.К. Общественно-исторические типы страхования. М.; Л.: АН СССР, 1947.

[24] Иоффе О.С., Шаргородский М.Д. Вопросы теории права. М.: Госюриздат, 1961. С. 361—362.

[25] Толстой Ю.К. О теоретических основах кодификации гражданского законодательства // Правоведение. 1957. № 1. С. 42—45.

[26] Братусь С.Н. Отрасль советского права: понятие, предмет, метод // Советское государство и право. 1979. № 11. С. 29

[27] Халфина Р.О. Общее учение о правоотношении. М.: Юрид. лит., 1974. С. 270.

[28] Красавчиков О.А. Система права и система законодательства: гражданско-правовой аспект // Правоведение. 1975. № 2. С. 65.

[29] Красавчиков О.А. Советская наука гражданского права (понятие, предмет, состав и система) // Красавчиков О.А. Категории науки гражданского права: Избранные труды: В 2 т. Т. 1. М.: Статут, 2005. С. 374.

[30] Красавчиков О.А. Советская наука гражданского права (понятие, предмет, состав и система) // Красавчиков О.А. Категории науки гражданского права: Избранные труды: В 2 т. Т. 1. М.: Статут, 2005. С. 374.

[31] Алексеев С.С. Общие теоретические проблемы системы советского права. М.: Госюриздат, 1961. С. 93—101.

[32] Алексеев С.С. Собр. соч.: В 10 т. Т. 2: Специальные вопросы правоведения. Структура советского права. М.: Статут, 2010. С. 104—224.

[33] Алексеев С.С. Проблемы теории права: Курс лекций: В 2 т. Т. 1. Свердловск, 1972. С. 145.

[34] «Единство интеллектуально-волевого содержания комплексной отрасли, а также формирование некоторых специфических приемов регулирования дает возможность образовать систему особых научных понятий, комплексную юридическую науку» (Алексеев С.С. Структура советского права. М.: Юрид. лит., 1975. С. 162).

[35] В частности, критерий функционального единства — по признаку направленности правового воздействия на отдельные сферы общественной жизни (например, спорт, медицина, профсоюзная активность, воспитание детства и юношества и т.д. и т.п), на самом деле лежащий в основе определения комплексных отраслей.

[36] См., например: Общая теория систем // Философский словарь / Под ред. И.Т. Фролова. 4-е изд. М.: Политиздат, 1981.

[37] В настоящее время исследователи насчитывают уже около 60 «новых» комплексных отраслей права (см.: Головина А.А. Критерии образования самостоятельных отраслей в системе российского права: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2012. С. 3).

[38] Красавчиков О.А. Система права и система законодательства: гражданско-правовой аспект // Правоведение. 1975. № 2. С. 63.

[39] См., например: Ямпольская Ц.А. Система советского права и перспективы ее развития // Советское государство и право. 1982. № 6. С. 94—95.

[40] См.: Гражданское право: Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. 2-е изд. Т. 1. М., 1998. С. 62.

[41] Не только в отраслях законодательства, но и в отдельных законах в большей или меньшей степени мы видим нормы, носящие комплексный характер. В качестве примера часто приводят такой сугубо частноправовой и материальный акт, как Гражданский кодекс, в котором можно найти нормы, относящиеся не только к частному, но и к публичному праву, не только к материальному, но и к процессуальному праву.

[42] Выражение судьи из «Фарса об адвокате Пьере Патлене» (XV в.).

[43] Например, в рамках предлагаемого нами правопонимания под такими системами права, как отрасли, подразумеваются сферы правовой деятельности, каждую из которых в свою очередь можно представить в виде системы, состоящей из подсистем. В том числе и законодательство, как в смысле деятельности, так и в смысле ее продукта — системы правовых норм.

[44] Ленин В.И. Полн. собр. соч. Т. 44. С. 378.

[45] Подробнее см.: Крашенинников П. Страсти по праву: Очерки о праве военного коммунизма и советском праве. 1917—1938. С. 132—149.

[46] Стучка П.И. Революционная роль советского права: Хрестоматия-пособие для курса «Введение в советское право» / С предисл. П. Кузьмина. 3-е изд. М.: Советское законодательство, 1934.

[47] Учение о государстве и праве / Под ред. Е.Б. Пашуканиса. Л.: Партиздат, 1932. С. 131.

[48] См.: Гинцбург Л.Я. О хозяйственном кодексе СССР (Доклад, прения и заключительное слово). М.: Советское законодательство, 1933 (Материалы комиссии по разработке хозяйственного кодекса СССР / Ком. акад.; Ин-т советского строительства и плана. Секция хоз. права; Вып. 1).

[49] См.: Громыко А.А. Пашуканис против Вышинского // Громыко А.А. Памятное. 2-е изд., доп. Книга первая. М.: Политиздат, 1990.

[50] Его обвиняли в том, что при подобном его истолковании право утрачивает собственную специфику и фактически растворяется в политике, а на вопрос о том, какова сущность самого права, определение Пашуканиса вовсе не дает ответа.

[51] Подробнее см.: Иоффе О.С. Избранные труды по гражданскому праву: Из истории цивилистической мысли. Гражданское правоотношение. Критика теории «хозяйственного права». 3-е изд. М.: Статут, 2009. С. 221—234.

[52] «Мы считаем необходимым собрать это совещание для того, чтобы, забив окончательно последний осиновый кол на могиле изменников, запакостивших нашу науку, дружно двинуться вперед под радостно развевающимися знаменами непобедимой коммунистической партии, партии Ленина — Сталина» (Вышинский А.Я. Основные задачи науки советского социалистического права // Советское государство. 1938. № 4. С. 5).

[53] См.: Советское государство и право. 1956. № 8—9; 1957. № 1—4; 1958. № 5, 11.

[54] См.: ГинцбургЛ.Я. К вопросу о хозяйственном праве // Советское государство и право. 1956. № 10.

[55] Подробнее см.: Братусь С.Н. Предмет и система советского гражданского права. М.: Госюриздат, 1963. С. 147—151.

[56] «Сторонники хозяйственного права. хотели объединить разнородные общественные отношения (имущественные, основанные на равенстве сторон, и властно-организационные) в один предмет правового регулирования. Каждая отрасль права регулирует не разнородные, а однородные общественные отношения. Отрасли права искусственно не создаются» (Братусь С.Н. Предмет и система советского гражданского права. С. 154).

«Например, общепризнано, что Общая часть кодекса или иного кодифицированного акта — это вынесенные за скобки общие правила, по смыслу присутствующие в любом специальном разделе кодекса. Такую Общую часть невозможно образовать в Хозяйственном кодексе ввиду комплексной природы последнего, а ее отсутствие служит внешним показателем комплексности такого кодекса. Автор (В.В. Лаптев) тем не менее образует Общую часть хозяйственного права, но включает в нее не общие нормы, а нормы о тех видах хозяйственной деятельности, которые применяются во всех или почти во всех отраслях народного хозяйства» (Братусь С.Н., Иоффе О.С. В.В. Лаптев. Предмет и система хозяйственного права. М. Изд. «Юридическая литература», 1969. 175 стр. [Рец.] // Правоведение. 1969. № 6. С. 140—142).

[57] «Например, проблема хозяйственного права. Какой системообразующий фактор является решающим в области правового регулирования хозяйственных отношений? Порождает ли сфера хозяйства как таковая единый юридический режим, цельный метод и механизм регулирования? Или же общность нормативной регламентации хозяйственных отношений на современном этапе развития советского права складывается на базе двух качественно разнородных, главных форм регулирования, одна из которых порождена властно-организационными, управленческими отношениями, а другая — децентрализованными, имущественно-стоимостными связями? Достаточно так поставить вопросы и станет ясно, что в данном случае необходимо тщательное «взвешивание» системообразующих факторов в связи со сложившейся реальной структурой советского права» (Алексеев С.С. Структура советского права. М.: Юрид. лит. С. 173).

[58] Братусь С.Н. Предмет и система советского гражданского права. С. 156—159

[59] Правда. 1961. 9 дек. № 344 (15384).

[60] Иоффе О.С., Красавчиков О.А. О критике науки и научности критики // Правовая наука Казахстана. Алма-Ата: Изд-во Каз. ун-та, 1978. С. 119—131.

[61] Постановление ЦК КПСС «О мерах по дальнейшему развитию юридической науки и улучшению юридического образования в стране» // Правда. 1964. 4 авг.

[62] См.: Иоффе О.С., Красавчиков О.А. О критике науки и научности критики // Правовая наука Казахстана. Алма-Ата, 1978.

[63] Мамутов В.К. О цивилистическом подходе к решению проблем правового регулирования хозяйственной деятельности. Донецк, 1977. С. 11—22.

[64] Братусь С.Н., Иоффе О.С. Указ. соч. С. 142.

[65] В частности, что на самом деле понималось под общественными отношениями, рассматривавшимися как неправовая категория, не совсем ясно. Марксисты все социальные явления рассматривали через призму классовой борьбы и производственных отношений. В современной социологии единого понимания общественных отношений нет, но во всех их классификациях присутствует понятие правовых отношений, т.е. тех, которые описываются в рамках законодательства (см., в частности: https:// dic.academic.ru/dic.nsf/ruwiM/106691). Однако определять правовые категории через правовые же отношения — явная тавтология.

[66] Подробнее см.: Хайдаг Г.И. К вопросу о правовой природе государственных народнохозяйственных планов // Советское государство и право. 1961. № 1. С. 38-42.

[67] См.: Разнатовский И.М. Правовое регулирование планирования народного хозяйства СССР. Киев: Наукова думка, 1977. С. 49.

[68] Алексеев С. С. Общая теория социалистического права: Курс лекций: Учебное пособие: В 2 т. М.: Юрид. лит., 1981 — 1982. Т. 2. С. 220—221.

[69] Алексеев С.С. Механизм правового регулирования в социалистическом государстве. М.: Юрид. лит., 1966. С. 160.

[70] Кутафин О.Е. Плановая деятельность советского государства: государственно-правовой аспект. М.: Юрид. лит., 1980. С. 13.

[71] См.: Александров Н.Г. Право и законность в период развернутого строительства коммунизма. М.: [Госюриздат,] 1961. С. 220; Приблуда А.С. Юридическая природа плановых актов / / Правовые вопросы планирования промышленности в СССР: Сб. науч. трудов / Под ред. В.В. Лаптева. М.: Наука, 1964. С. 14—15; Разнатовский И.М. Указ. соч. С. 51.

[72] Постановление ЦК КПСС, Совмина СССР от 25 июня 1975 г. № 558 «О мерах по дальнейшему совершенствованию хозяйственного законодательства». URL: https://www. lawmix.ru/docs_cccp/5379.

[73] Хайек Ф.А. фон. Дорога к рабству / Пер. с англ. М. Гнедовского, И. Пильщикова. М.: Фонд «Либерал. Миссия»: Новое изд-во, 2005. С. 91—92.

[74] См.: Mannheim К. Freedom, Power and Democratic Planning. L., 1950.

[75] Хайек Ф.А. фон. Указ. соч. С. 95

[76] Историческую справку об этих этапах с доисторических времен до наших дней можно найти в книге: Крашенинников П. Времена и право. М.: Статут, 2016.

Раздел II. Комплексные и иные, связанные с образовательными отношениями, институты

Глава 1. Понятие комплексного института

Каждая отрасль права, обладая собственным предметом правового ре-гулирования, находится в устойчивой, постоянной связи с другими отрасля-ми права. Отрасли права, отмечает А.В. Васильев, не изолированы друг от друга. Они могут иметь общие институты и, тем самым, быть связанными друг с другом. Связанность общих институтов выражается в том, что они имеют нормы, которые относятся к разным отраслям права (6. С.58). Пра-вовые институты, содержащие нормы двух и более отраслей права, российскими правоведами понимаются как комплексные ( межотрас-левые) институты (52. Т.2. С. 233).

Комплексный характер, например, имеет институт регистрации юри-дических лиц, который входит в структуру гражданского права, но реализу-ется по правилам административного права. Государственный или муници-пальный орган, осуществляющий регистрацию, выступает в качестве орга-на, наделенного властными полномочиями, и в своих решениях не связан с мнением организаций, желающих пройти государственную регистрацию и получить статус юридического лица.

Комплексные институты имеются и в трудовом праве. Примером мо-жет служить институт ответственности работодателя за повреждение здоро-вья работника на производстве, который является одновременно и институ-том гражданского права. При осуществлении государственного надзора и контроля за соблюдением законодательства о труде и охране труда приме-няются нормы административного права. Трудовому праву присущи также отношения, связанные с социальным обеспечением (выплата работникам по-собий по временной нетрудоспособности) и гражданским процессуальным правом (рассмотрение трудовых споров с суде). Не сохраняется «стериль-ным» и предмет административного права, который также включает в себя отношения из трудового, семейного, финансового и других отраслей права. Как справедливо отметил Ю.А. Тихомиров, в современных условиях «взаи-мопроникновение и переплетение норм этих отраслей права становится все более глубоким и масштабным» ( 86. С. 105).

Комплексные институты весьма распространенное явление системы права и законодательства . Отмечая эту особенность системного строения права, С.С. Алексеев, пишет: «При характеристике предмета правового ре-гулирования нельзя ограничиваться констатацией круга регулируемых фак-тических отношений, тем более, что в орбиту регулирования данной отрасли втягиваются смежные, родственные «сопряженные» отношения, а то и нети-пичные отношения, для которых оказалось возможным использовать уже сложившийся отраслей механизм (так, например, случилось с гражданским правом, которое использовано для опосредования и защиты личных неиму-щественных отношений). Не случайно поэтому подробный анализ предмета любой сложившейся отрасли приводит к выводу о разнородности регули-руемых ею отношений» ( 2. С. 172). И все же, несмотря на разнородность предмета правового регулирования, все отрасли права признаются в этом ка-честве, сохраняют свою целостность и единство, поскольку в основе каждой отрасли лежит особый вид общественных отношений, который определяет ее суть и непосредственное содержание. Применительно к специфике правово-го регулирования этого ядра отрасли модифицируются в нормы других от-раслей права и в таком виде нормы действуют только в данной отрасли и не имеют всеобщего характера.

Изложенное соотношение основных и комплексных институтов от-расли в полной мере характерно и для образовательного права, в составе ко-торого имеется ряд комплексных институтов.

Основываясь на анализе норм Закона РФ «Об образовании», В.И. Шкатулла полагает, что в регулировании образовательных отношений ис-пользуются нормы девяти традиционных отраслей права: конституционного, административного, гражданского, финансового, семейного, социального, земельного, трудового и международного, а образовательное законодатель-ство в целом является комплексным ( 99. С.39-44). В то же время, характе-ризуя специфику правового регулирования имущественных отношений в сфере образования, В.И. Шкатулла относит нормы образовательного зако-нодательства, регулирующие эти отношения, к системе гражданского права. Так, он пишет: «Особенности регулирования имущественных отношений в образовательной сфере определяются нормами образовательного права (ко-торые по принадлежности относятся к гражданскому праву, несмотря на включение в комплексный нормативно-правовой акт)» ( 99. С.32).

Но если нормы Закона РФ «Об образовании», которыми регулируют-ся имущественные отношения в образовательной сфере, относятся к граж-данскому праву, то в чем же тогда выражается комплексный характер обра-зовательного законодательства? Можно ли простое воспроизведение норм одной отрасли в другой рассматривать в качестве комплексного института? Чтобы ответить на эти вопросы, необходимо прежде всего уточнить поня-тие комплексного института и назвать признаки, которые отличают его от фактов простого, механического дублирования норм одной отрасли права в законах и иных источниках другой отрасли.

К сожалению, вопрос о юридической природе комплексных институ-тов права остается малоисследованным и во многом дискуссионным. Отсут-ствует даже терминологическое единство в их обозначении. А.В. Мицкевич называет такие институты комплексными (45. С. 18), С.С. Алексеев — межот-раслевыми комплексными институтами ( 2. С. 159), И.Ф. Казьмин – смеж-ными или совместными (27. С.64) М.В. Баранов и С.В. Поленина – «погра-ничными» (4. С.21) , Е.А.Киримова – смешанными (31. С.17). И все же в на-стоящее время российские правоведы чаще всего институты, содержащие нормы двух и более отраслей права, называют комплексными. Подобным образом, эти институты будут обозначаться и в данной работе.

По мнению Е.А. Киримовой, смешанные (комплексные) институты характеризуются следующими чертами. «Во-первых, они проявляются в сфере действия родственных отраслей права; во-вторых, нормы, составляю-щие смешанные институты, не представляют собой их механической сово-купности, опосредующих разнородные общественные отношения, а есть гармоничный сплав однородных отношений, составляющих неразрывный предмет регулирования данных институтов; в-третьих, смешанные правовые институты являются институтами нескольких отраслей права» (31. С.17-18) .

В.М. Баранов и С.В. Поленина полагают, что связь между нормами «пограничных» (комплексных) институтов характеризуется тем, что «на предмет одной отрасли права налагаются некоторые элементы метода право-вого регулирования другой отрасли, как это имеет место в институте возме-щения вреда, причиненного жизни либо здоровью работника в связи с ис-полнением им своих обязанностей» (4. С. 21).

Комплексные институты обладают и другими признаками, позво-ляющими их отличать от унитарных институтов, либо иных способов взаи-мосвязи отраслей права. В число этих признаков, по нашему мнению, входят следующие: 1) нормы одной отрасли права применяются в другой; 2) нор-мы закрепляются в источниках отрасли, которая их заимствует; 3) нормы проходят существенную переработку, модификацию применительно к спе-цифике предмета и/или метода заимствующей их отрасли; 4) нормы при-меняются только в пределах одной, заимствующей их, отрасли права.

Комплексный институт как явление системы права и системы зако-нодательства образуется в процессе заимствования отраслью права норм другой отрасли. Отрасль права, нормы которой заимствуются, назовем условно «материнской», а отрасль, в системе которой образуется ком-плексный институт, – «дочерней». Замечание Е.А. Киримовой о том, что комплексные институты являются результатом взаимодействия родственных отраслей права, не имеет принципиального значения. Все отрасли системы российской права имеют общую основу – систему отношений, составляю-щих содержание современного гражданского общества, единые конституци-онные основания и тем самым являются родственными. Отраслей права, ко-торые бы резко дисгармонировали с другими, действующая система россий-ского права не знает.

Характерным внешний признаком комплексного института выступа-ет факт закрепления «дочерней» отраслью норм «материнской» отрасли права. Этим признаком в полной мере обладают все комплексные институты гражданского, трудового, административного права, которые уже приводи-лись в качестве примеров- иллюстраций.

Однако случаи закрепления норм одной отрасли права в нормативно-правовых актах другой отрасли не имеют абсолютного значения и знают ряд весьма значительных купюр. Не образуют комплексного института, во-первых, случаи воспроизведения конституционных норм и принципов в сис-теме специальных отраслей права, во-вторых, факты простого дублирова-ния в источниках одной отрасли норм другой отрасли права. В-третьих, за-конотворческая практика знает случаи помещения комплексных институтов в источниках «материнской», а не «дочерней» отрасли права.

Конституция РФ выступает в качестве основы, исходной базы всех других отраслей права. Закрепленные ею принципы выступают ведущим правовым началом всех остальных отраслей права. Так, конституционные принципы организации и деятельности государственных органов исполни-тельной власти лежат в основе административного права. Принципы осуще-ствления правосудия, юридической ответственности составляют основу уго-ловного процессуального, гражданского процессуального права, уголовного права. Кроме того, установленные Конституцией РФ права и свободы граж-дан, их объединений образуют основу правового статуса субъектов отраслей права. Правовой статус граждан в трудовом, семейном, гражданском и дру-гих отраслях права основывается на провозглашенных Конституцией правах: праве на труд, на отдых, социальное обеспечение, образование, праве быть собственником имущества и др.

Таким образом, основополагающие источники любой отрасли права неизбежно воспроизводят ту или иную часть положений, принципов Кон-ституции РФ, но никаких комплексных институтов в таких случаях не воз-никает. Конституционные принципы и нормы, применяясь в отдельной от-расли права, сохраняют неизменным свой всеобщий характер и остаются в сфере предмета конституционного права. Иначе каждая отрасль права имела бы свои комплексные институты конституционного права. Но этого не про-исходит, потому что качественное различие общего и отдельного при кон-кретизации конституционных положений, принципов остается неизменным. Все нормы отрасли без какого-либо исключения действуют в пределах ее предмета и не приобретают необходимую для конституционных положений степень всеобщности.

Действующие федеральные законы, иные нормативно-правовые акты нередко воспроизводят (дублируют) нормативные положения, закрепленные источниками другой отрасли права. Например, в Законе РФ «Об образова-нии» имеются нормативные предписания дублирующие соответствующие положения Трудового кодекса РФ (ТК РФ) дословно или с некоторыми ре-дакционными правками. Это положения, согласно которым условия трудово-го договора (контракта) не могут противоречить законодательству Россий-ской Федерации о труде, а за появление на работе в состоянии алкогольно-го, наркотического или иного токсического опьянения педагогический ра-ботник может быть уволен по инициативе администрации. Изложенные по-ложения закреплены ст. 81 ТК РФ, имеют всеобщий характер и могут при-меняться в сфере образования независимо от их воспроизведения в Законе РФ «Об образовании».

Таким образом, основанием для признания того или иного института комплексным недостаточно одного факта воспроизведения (заимствования) норм других отраслей права. Если имеет место простое дублирование норм отрасли права, без их конкретизации применительно к специфике предмета другой отрасли права, то такие нормы не меняют своей предметной принад-лежности. Они остаются в сфере своей родной, «материнской» отрасли. В противном случае могли бы создаваться ситуации, когда например, законо-дательство об образовании, механически воспроизведя большую часть норм трудового и гражданского законодательства, тем самым низводило бы Граж-данский и Трудовой кодексы до уровня комплексных институтов образова-тельного права. Но этого не происходит как раз потому, что названные Ко-дексы имеют всеобщее значение и действуют напрямую во всех сферах при регулировании соответственно имущественных и трудовых отношений по найму и в какой-либо дополнительной конкретизации не нуждаются.

Как правило, комплексные институты закрепляются в источниках «дочерней» отрасли права, которая заимствует и приспосабливает примени-тельно к специфике своего предмета нормы другой отрасли права. Так, ком-плексные институты трудового права, возникающие на стыке с гражданским, административным, гражданским процессуальным законодательством, нахо-дятся в Трудовом кодексе РФ. Это, например, институты материальной от-ветственности работника и работодателя, осуществления организации охра-ны труда, разрешения индивидуальных трудовых споров, коллективных тру-довых споров и др.

Хотя и редко, но законодатель использует и иной прием – закрепляет комплексные институты в источниках «материнской» отрасли права. Так, тот же Трудовой кодекс РФ содержит комплексные институты, которые уста-навливают особенности регулирования труда педагогических работников и по своему непосредственному содержанию относятся к предмету образова-тельного права.

Таким образом, если нормы одной отрасли права публикуются в ис-точниках другой отрасли права, то имеются достаточные основания пола-гать, что эти нормы могут составлять (образовывать) комплексный инсти-тут. Достоверность данного вывода может быть подтверждена содержатель-ным анализом норм и установлением степени их модификации, приспособ-ления к предмету другой отрасли права.

Комплексный институт — это не просто совокупность «инородных» норм права, а такая совокупность, которая существенно переработана сооб-разно специфике предмета и/или метода заимствующей их отрасли. Если нормы отрасли права воспроизводятся в источниках другой отрасли права в неизменном виде или с незначительными редакционными правками, то та-кой юридико-технический прием, как говорилось ранее, является простым дублированием норм, не имеющим ничего общего с комплексными институ-тами.

В.М. Баранов и С.В. Поленина правы, утверждая, что в комплексных институтах на предмет одной отрасли права налагаются некоторые элементы метода правового регулирования другой отрасли. Однако это справедливое положение нуждается в пояснениях.

Комплексный институт создается не по субъективному желанию за-конодателя, а в силу объективных причин, когда те или иные нормы отрасли не могут применяться в своем первозданном виде для регулирования соот-ветствующих отношений в сфере предмета другой отрасли права. Например, нет необходимости в образовании комплексных институтов гражданского и образовательного права, призванных конкретизировать порядок заключения образовательными учреждениями договоров подряда, перевозки, транспорт-ной экспедиции, доверительного управления имуществом и др. Все такие до-говоры действуют в образовательной сфере напрямую и без какой-либо до-полнительной конкретизации.

Иное дело институт, которым регулируется содержание «устава обра-зовательного учреждения». Общие требования к уставу юридического лица, закрепленные ст. 52 ГК РФ, не содержат всех положений, которые должны быть обязательно отражены в уставе каждого образовательного учреждения с учетом специфики образовательной сферы. В этих условиях законодатель в ст. 13 Закона РФ «Об образовании» существенно расширил перечень по-ложений , подлежащих отражению в уставах образовательных учреждений и тем самым создал комплексный институт.

Аналогичными причинами вызвано создание и других комплексных институтов в системе права. Чтобы обеспечить целостное, системное и пол-ное регулирование сферы образования законодатель вынужден был дорабо-тать некоторые детали механизма реализации норм других отраслей права, без которых их действие в образовательной сфере было бы малоэффектив-ным, порождало постоянные споры и разнобой в правоприменительной практике.

Все нормативные положения Закона РФ «Об образовании», которы-ми конкретизируется, дополняется механизм применения гражданского, тру-дового, финансового и других отраслей права применительно к специфике образовательных отношений имеют одну особенность – действуют только в образовательной сфере. В здравоохранении, науке, культуре и других об-ластях предметно-практической деятельности нормы трудового, граждан-ского, административного и других отраслей права либо действуют напря-мую, либо конкретизируются при помощи норм соответствующей отрасли законодательства.

Так, нормативные положения ст. 35 Закона РФ «Об образовании», за-крепляющие порядок приема на работу руководителя образовательного уч-реждения, не могут применяться за пределами образовательной сферы. В законодательстве о науке и культуре, других сферах предметно-практической деятельности применяется иной порядок принятия на работу руководителей организаций и заключения с ними трудовых договоров. Рав-ным образом, за пределами образовательной сферы не действует положение об увольнении работника за применение методов воспитания, связанных с физическим или психическим насилием. Оно не может, например, приме-няться к специалисту организации, учреждения, который при осуществле-нии руководства практикой студентов, применяет методы воспитания, за-прещенные законодательством об образовании.

Таким образом, нормы отрасли, которые конкретизируют нормы гражданского, трудового и других отраслей права применительно к специ-фике этой отрасли, имеют ограниченную сферу действия. Они используются в пределах какой-либо одной отрасли права и не имеют всеобщего характера. Ограниченность сферы действия норм, образующих комплексные институты отрасли, собственно составляет их специфический признак. Институт при-знается комплексным не потому, что в нем имеются нормы других от-раслей права, а потому, что эти нормы конкретизируются примени-тельно к специфике предмета отрасли и действуют только в ее преде-лах.

Таким образом, комплексный институт образовательного права понимается как совокупность норм, с помощью которых конкретизи-руются и дополняются нормы других отраслей права применительно к специфике образовательных отношений, а регулятивное действие этих норм ограничивается предметом образовательного права.

Отдельные российские правоведы отрицают возможность отнесения комплексных институтов к какой-либо одной системе права. Например, Пет-ров Д.Е. не считает « бесспорным мнение, согласно которому комплексные правовые институты «монолитно» относятся к какой-либо отрасли права». По его мнению, межотраслевые (комплексные) правовые институты являют-ся интегрированными, вторичными образованиями и в качестве таковых не могут быть отнесены ни к одной из отраслей права. При этом первичным элементом отрасли права, также как и системы в целом является юридиче-ская норма, а не правовой институт, вследствие чего правовая норма, имею-щая принадлежность к одной отрасли права, не может входить в другую в составе правового института» ( 59. С. 9).

С Д.Е. Петровым можно согласиться лишь частично, в том, что воз-можны ситуации, когда норма одной отрасли права не может входить в дру-гую. В частности, это требование приемлемо по отношению к нормам пра-ва, которые механически воспроизводятся в источниках других отраслей права. Как говорилось ранее, предметное действие таких норм совпадает со сферой действия их «материнских» отраслей права. Будучи воспроизведен-ными в других отраслях права такие нормы не меняют своей отраслевой принадлежности. Словом, помещение комплексных норм не по месту их начальной прописки, не прекращает их устойчивой связи с местом пропис-ки.

Иным должен быть подход к нормам, с помощью которых конкрети-зируется содержание норм одной отрасли права применительно к специфике предмета другой отрасли права. В этом случае предметное содержание таких норм подпадает под действие двух отраслей права и носит комплексный ха-рактер.

По своему предметному содержанию комплексные нормы бесспорно относятся к «материнской» отрасли права. В то же время эти нормы не уча-ствуют в регулировании общественных отношений так же широко, как и ос-тальные, типичные нормы отрасли. Комплексные нормы действуют лишь в пределах той отрасли, сообразно предмету которой они конкретизируют нормы «материнской» отрасли права. Поэтому комплексные нормы входят в состав «дочерней» отрасли права, составляют ее органичную часть. Ли-шенная комплексных институтов отрасль не обеспечивала бы полноты нор-мативно-правового регулирования своего предмета, была бы пробельной.

Следовательно, комплексные институты по своему предмету могут входить в состав как «материнской», так и «дочерней» отраслей права. Реа-лизация такого подхода в правотворческой практике означала бы дублирова-ние одних и тех же норм в двух отраслях права, что не соответствовало бы одному из основополагающих принципов законодательной техники — прин-ципу экономного расположения норм права в источниках права. Согласно этому принципу запрещается какое-либо дублирование, механический по-втор нормативных положений одного источника в другом.

Вопрос о том, в источнике какой отрасли следует помещать ком-плексные нормы, это вопрос правотворческой техники, а не существа дела. Как показывает практика, комплексные нормы чаще всего помещаются в со-ставе той отрасли права, в пределах которой они осуществляют свои регуля-тивные функции. Нормы гражданского права по вопросам ответственности работодателя за вред, причиненный работникам, помещаются в трудовом за-конодательстве, нормы административного права по вопросам регистрации юридических лиц и граждан-предпринимателей — в гражданском. Анало-гичным образом поступает и законодатель при регулировании общественных отношений в сфере образования.

Имеется несколько серьезных аргументов в пользу именно такого ва-рианта закрепления комплексных норм.

Во-первых, отношения, регулируемые отдельной отраслью права, всегда подразделяются на ту или иную совокупность их видов, обусловлен-ную спецификой предметно-практической сферы их действия. Но вследст-вие того, что каждый отдельный вид правоотношения обладает определен-ной спецификой, общие нормы отрасли не могут успешно действовать без их дополнения, конкретизации специальными, а в необходимых случаях и комплексными институтами. Помещение всех таких институтов в «мате-ринской» отрасли права привело бы к значительному увеличению объема ее источников. При этом комплексные нормы, составляя значительную часть норм права отрасли, вуалировали бы ее общие, типичные нормы. В процес-се пользования источником постоянно возникал бы вопрос о сфере действия той или иной нормы права.

Во-вторых, подготовка и принятие комплексных норм права, как пра-вило, осуществляются после вступления в силу соответствующих источни-ков «материнской» отрасли права. Прежде чем конкретизировать нормы права применительно к специфике предмета другой отрасли, необходимо иметь эти нормы наличными и действующими. И, если следовать правилу непременного помещения комплексных норм в источниках «материнской» отрасли права, то потребовались бы бесконечные внесения изменений, до-полнений в источники этой отрасли. В результате ни один, даже основопола-гающий источник, отрасли не был бы стабильным. Он постоянно менял бы свое содержание, что также негативно сказалось бы на процессах правореа-лизации и правоприменения.

В-третьих, отрасль права, лишенная своих комплексных норм, не со-держала бы полного и целостного регулирования своего предмета. И если в отрасли права имеется значительное число комплексных норм, как, напри-мер, в образовательном, финансовом и других отраслях права, то отрасль лишается значительной части своих норм. В целях восполнения пробелов в источниках отрасли права приходилось бы устанавливать многочисленные отсылки к отрасли, в которой эти нормы содержатся.

В силу названных и иных причин законотворческая и правотворче-ская практика идет оптимальным путем – комплексные институты закреп-ляются не в «материнской» , а в «дочерней» отрасли, где эти нормы осуще-ствляют свои регулятивные функции.

В настоящее время, когда идет процесс формирования образователь-ного права как самостоятельной отрасли права, весьма трудно дать исчерпы-вающую систематизацию его комплексных институтов. Этот требует специ-ального, дополнительного исследования.

В системе образовательного права надлежит определить прежде всего совокупность основных (базовых) институтов, имеющих комплексный ха-рактер. К таким институтам, разработчики Концепции Общей части Кодекса РФ об образовании обоснованно отнесли совокупность норм права, конкре-тизирующих правовые институты и нормы какой-либо одной отрасли права применительно к специфике образовательных отношений (36. С.11). Единст-во предметной сферы отрасли права позволяет объединить в отдельном ком-плексном институте образовательного права все нормы соответствующей отрасли права, независимо от их числа и места в структуре отрасли права.

Таким образом, в образовательном праве можно выделить десять комплексных институтов, которые действуют в образовательной сфере и по-лучают конкретизацию применительно к специфике образовательных отно-шений. Это институты: 1) социальной защиты обучающихся и работников образовательных учреждений; 2) управления в сфере образования; 3) трудо-вых отношений в сфере образования; 4) дисциплинарной и материальной ответственности в образовательной сфере; 5) применения дисциплинарного взыскания и материальной ответственности в сфере образования; 6) граж-данскоправовых отношений в сфере образования; 7) земельных отношений в сфере образования; 8) участия родителей (иных законных представителей) в образовательных отношениях; 9) финансовых отношения в сфере образова-ния 10) международного сотрудничества и внешнеэкономической деятель-ности в сфере образования.

Каждый из институтов, будучи основным, базовым включает в себя все нормы которые конкретизируют, дополняют нормы той или иной отрас-ли права применительно к специфике образовательных отношений. Так, ин-ститут участия родителей (иных законных представителей) в образователь-ных отношениях содержит все нормы по данному вопросу. В институт меж-дународного сотрудничества и внешнеэкономической деятельности в сфере образования входят все нормы, регулирующие деятельность образователь-ных отношений в данной сфере.

Однако возможны ситуации, когда в пределах базового института может создаваться достаточно развитая совокупность норм по какому-либо отдельному вопросу. И такие нормы права могут быть выделены в самостоя-тельный комплексный институт. Например, институт социальной защиты обучающихся и работников образовательных учреждений может быть под-разделен на два института – социальной защиты обучающихся и социальной защиты работников. В пределах базового института трудовых отношений в сфере образования могут быть выделены институты заработной платы, ра-бочего времени, времени отдыха, дисциплинарных проступков, привлечения к дисциплинарной и материальной ответственности и др. Словом, по мере развития основных институтов образовательного права будет развиваться и совершенствоваться система его комплексных институтов.

В данной работе из-за ограниченности объема не представляется возможным рассмотреть все комплексные институты образовательного пра-ва. Исследование ограничивается анализом основных комплексных инсти-тутов, предметом которых выступают отношения на стыке образовательного, гражданского, трудового и административного права. Особое внимание уделяется институтам дисциплинарной и материальной ответственности, ко-торые являются основополагающими институтами образовательного права но не получили надлежащего правового регулирования в действующем за-конодательстве.

Отрасли права — что это такое, виды и основные отрасли российского права

Главная / ЧАстые ВОпросы

22 января 2021

Отрасль права — это…
Отрасли законодательства
Виды отраслей права
Основные отрасли российского права (таблица)
Заключение

Здравствуйте, уважаемые читатели блога KtoNaNovenkogo.ru.

Если бы не отрасли права, в государстве царил бы хаос. Они делят общество на блоки, которые подпадают под разное регулирование.

Одни отношения нуждаются в жёсткой регламентации, надзоре и охранных мерах, а другим позволительна свобода, но в разумных рамках.

В этой статье вы узнаете, какое место отрасли занимают в системе права, и стоит ли их отождествлять с законодательством.

Отрасль права — это…

Учёные-правоведы выработали единый подход к термину.

По их мнению, отрасль права – это совокупность правовых норм, которые регулируют однородные общественные отношения.

Однако из приведённого определения не сразу понятно, в чём заключается отличие от других частей системы права (это что?): подотраслей и институтов.

Согласно толковому словарю Кузнецова, однородный – значит сходный, одного и того же характера. Возьмём три примера:

заключение договора;
наследование имущества;
создание юридического лица.

У перечисленных отношений много общих признаков. Их участники обладают юридическим равенством, действуют по свободному волеизъявлению и в своих личных интересах. Следовательно, указанные отношения однородные и регулируются отдельной отраслью – гражданским правом (это как?).

А вот уплата налогов (это что?) относится к явлению иного рода. Ведь частные лица и налоговые службы изначально находятся в неравном положении. Человек не вправе решать сам, платить налоги или нет.

Таким образом, основным критерием для разграничения отраслей российского права выступает предмет правового регулирования.

Он объединяет родовые общественные отношения в одну группу. На основании знаний о предмете правотворческий орган систематизирует законодательство: формирует электронные базы данных, выпускает сборники, издаёт кодексы.

Отрасли права и законодательства – это одно и то же?

В юриспруденции (это где?) нет единого ответа на этот вопрос. Многие учёные считают, что отрасли законодательства соотносятся с правовыми как форма и содержание. То есть, воздействуют на одни и те же отношения.

Однако такой подход противоречит изначальному смыслу понятия. Ведь отрасль права регулирует только однородные отношения. Но в законодательстве встречаются и комплексные отрасли, которые охватывают явления разного рода.

Например, большим разнообразием отличаются предпринимательские отношения. Они включают в себя следующие группы:

гражданские – совершение сделок;
административные – обращение в госструктуры за получением разрешений и лицензий;
налоговые – уплата обязательных платежей;
трудовые – найм и увольнение персонала, выплата зарплаты;
финансовые – отношения с банком, валютно-обменные операции.

Поэтому правильно будет утверждать, что предпринимательское право – это комплексная отрасль законодательства. И она не совпадает по форме ни с одной из основных отраслей права.

Ещё одна распространённая ошибка в литературе – разграничение правовых образований в зависимости от наличия кодекса. Последний может встречаться не только у отраслей, но и у подотраслей, институтов.

Например, сейчас в России действуют Бюджетный, Градостроительный и другие кодексы.

Виды отраслей права

Самый распространённый критерий классификации – по содержанию правовых норм. В соответствии с ним учёные выделяют два вида отраслей: материальные и процессуальные.

Материальные непосредственно воздействуют на общественные отношения. Например, нормы гражданского права устанавливают правомерные действия сторон при заключении договора (это что?), а нормы семейного – процедуру регистрации брака.

Процессуальные закрепляют порядок реализации материальных норм и защиты интересов участников. Одним из субъектов (это как?) обязательно выступает судебный или другой правоохранительный орган.

К процессуальным отраслям права можно отнести такие примеры:

гражданский процесс;
административный процесс;
уголовный процесс.

Более устаревшим критерием классификации считается характер самих отношений.

Так, публичные отрасли охватывают сферы, в которых на первом плане стоят интересы государства или общества в целом. Яркий пример – конституционное право.

Частные отрасли, как следует уже из названия, регулируют отношения с частными интересами. Например, дарение, выдачу доверенности, оказание услуг.

Основные отрасли российского права (таблица)

В приведенной ниже таблице перечислены лишь те части системы, которые все учёные признают отраслями. Остальные правовые образования в РФ вызывают споры.

Отрасль права	Примеры отношений
Конституционное	Формирование основ государственного строя, передача и распределение власти в стране, правовой статус личности
Гражданское	Собственность, наследование, купля-продажа
Административное	Осуществление исполнительной власти (это как?), выдача лицензий (это что?), совершение административных правонарушений
Семейное	Заключение и расторжение брака, воспитание детей, распоряжение супругами совместным имуществом
Трудовое	Оформление на работу, охрана труда в организации (это как?)
Земельное	Рациональное использование и охрана земель
Уголовное	Совершение преступлений (это как?), назначение наказаний
Гражданский процесс	Процедура рассмотрения и разрешения гражданских споров в судах общей юрисдикции
Уголовный процесс	Порядок рассмотрения и разрешения уголовных дел
Уголовно-исполнительное	Исполнение уголовных наказаний

Финансовое, бюджетное и налоговое право учёные часто относят к подотраслям административного.

Комплексными образованиями следует считать, в частности, экологическое, аграрное, хозяйственное, таможенное, жилищное, банковское и космическое право.

Заключение

Таким образом, отрасли права воздействуют на однородные отношения в обществе. Законодатель проводит разграничение с помощью предмета правового регулирования.

Однако правовые нормы способны взаимодействовать друг с другом в разных сферах жизни и образовывать крупные комплексы. Последние следует считать отраслями законодательства.

Автор статьи: Белоусова Наталья

Удачи вам! До скорых встреч на страницах блога KtoNaNovenkogo.ru

Использую для заработка

Конспект урока по обществознанию отрасли и нституты права

3. Изучение нового материала

Слайд № 1.

Тема нашего урока : отрасли и институты права.

-Открываем тетради, записываем тему урока.

-Давайте подумаем, что такое отрасль права?

Слайд № 2.

Записываем определение со слайдаю

Отрасль права — это самая крупная часть системы права. Она представляет собой совокупность однопорядковых правовых норм, регулирующих целую сферу однородных общественных отношений. В системе права РФ насчитывается более 30 отраслей.

Давайте мы запишим основные отрасли российского права. Вся система права подразделяется на отрасли: материальные (основное их содержание составляет установление прав и обязанностей субъекта) и процессуальные (нормы процессуального права устанавливают порядок реализации норм материального права ). Приложение 1.

Существуют различные классификации отраслей права. Есть, например, деление права на частное и публичное.( Публичное право – это структурная функциональная подсистема права, которая регулирует отношения в сфере судебной, исполнительно-распорядительной деятельности, а также в сфере государственной власти. Частное право – это подсистема права, которая регулирует отношения, связанные с защитой индивидуальных интересов личности. К публичному праву относятся такие отрасли как конституционное право, муниципальное право, уголовно – исполнительное, земельное и арбитражное право.)

Слайд № 3.

Давайте запишим в тетрадь классификацию отраслей.

Публичное право – совокупность отраслей, регулирующих отношения власти и подчинения. К отраслям публичного права обычно относят конституционное ( государственное) , административное , финансовое , уголовное право. (т.е. регулирует отношения между государством и гражданами).

Слайд № 4.

Частное право — это отрасли , регулирующие отношения , складывающиеся в сфере частных интересов, частного предпринимательства. К отраслям частного права относят – гражданское , семейное, торговое, предпринимательское право.( т.е. регулирует отношения между субъектами права).

-Кто является субъктом права? (люди, коллектив)

В учебнике на стр. 190 представлена схема, отражающая еще одну классификацию. В центре всей системы – конституционное право, именно эта отрасль является главной, определяющей, все остальные отрасли должны находиться в полном согласии с ней. Конституционное право относится к базовым отраслям. Однако, в силу своего особого , верховного положения в системе права ее можно назвать «сверхбазовой». К базовым также относят три материальные отрасли и три процессуальные. Материальные отрасли закрепляют права и обязанности, а процессуальные посвящены защите прав и обязанностей. (запишите эту таблицу в тетрадь)

Давайте подумаем, что такое институт права?

Слайд № 5.

Записываем в тетрадь определение

Институт права представляет собой объективно обособившуюся внутри той или иной отрасли группу взаимосвязанных однопорядковых юридических норм.

Слайд № 6.

В отличие от отрасли , охватывающей целую сферу однородных общественных отношений , институт права регулирует только отдельный участок( сторону ) родственных общественных отношений внутри какой-нибудь сферы. Причем внутри отрасли права могут выделиться сразу несколько правовых институтов.

Слайд № 7.

Например, в трудовом праве (это сфера трудовой деятельности) есть институт приёма на работу и увольнения; институт трудового договора; институт рабочего времени; институт дисциплины труда и т. д.

Слайд №8.

В уголовном праве ( это сфера уголовно-правовых отношений) выделяют институт преступлений против жизни и здоровья; институт преступлений против чести, свободы и достоинства личности; институт преступлений против собственности; институт экологических преступлений и т. д.

21 мин.

Отвечают на вопрос учителя.

Отрасль права — элемент системы права, представляющий собой совокупность норм права, регулирующих качественно однородную группу общественных отношений. Отрасль характеризуется своеобразием предмета и метода правового регулирования. Отрасль права — это совокупность взаимосвязанных юридических норм, регулирующих определённую сферу однородных общественных отношений (например, гражданское право, семейное право, трудовое право).

Записывают определение со слайда.

Переписывают с раздаточного материала отрасли права в тетрадь.

Работают с учебником, перерисовывают таблицу себе в тетрадь.

Примерные ответы учащихся.

Отвечают примерные определения. Институт права– это совокупность сгруппированных правовых норм в единый блок, который находится в отрасли права и регулирует разновидность общественных отношений, входящих в предмет урегулирования этой отрасли права. Институт права– это совокупность правовых норм, образующая обособленную часть отрасли права. Эти правовые нормы обладают самостоятельностью и автономией, так как регулируют независимые друг от друга, но возникающие в одной отрасли права самостоятельные вопросы. Институт права – это совокупность правовых норм, образующая обособленную часть отрасли права.)

Записывают определения в тетради.

Тесты по общей и особенной части по УД Экологическое право

Экологическое право. Тесты.

Общая часть

1. Окружающая среда — это:

а) совокупность объектов природной среды, природных и природно-антропогенных объектов;

б) комплекс естественных экологических систем;

в) комплекс функционально и биологически связанных между собой природных объектов;

г) совокупность компонентов природной среды, природных и природно-антропогенных объектов, а также антропогенных объектов.

2. Экологическое право — это:

а) отрасль международного права, регулирующая отношения в сфере взаимодействия российских и иностранных органов по охране окружающей среды в целях обеспечения экологической безопасности в мире;

б) отрасль права, содержащая совокупность норм, установленных государством, для поддержания благоприятной экологической обстановки в стране и обеспечения здоровья настоящего и будущего поколений людей;

в) отрасль российского права, представляющая систему норм, регулирующих общественные отношения по охране окружающей среды от вредных воздействий, регламентирующая рациональное использование природных ресурсов, а также защиту экологических прав и законных интересов физических и юридических лиц;

г) совокупность методов и приемов воздействия на общественные отношения, возникающие в сфере взаимодействия общества и природы по охране окружающей среды, рациональному природопользованию и обеспечению экологической безопасности.

3. Экологические правоотношения — это:

а) общественные отношения, возникающие в сфере взаимодействия общества и государства, связанные с ликвидацией негативных последствий антропогенной деятельности на окружающую среду;

б) урегулированные нормами экологического права общественные отношения по охране окружающей среды, рациональному использованию природных ресурсов и охране экологических прав физических и юридических лиц.

в) совокупность правовых институтов, регламентирующих порядок охраны окружающей среды, использования и управления природными ресурсами, регулирующих взаимные обязательства субъектов, возникающие в экологической сфере;

г) отношения, урегулированные нормами права, возникающие при взаимодействии общества и природы, и связанная с ними деятельность государственных органов, ответственных за экологическую обстановку.

4. Предметом экологического права являются:

а) общественные (экологические) отношения в области взаимодействия общества и природы;

б) совокупность норм, регулирующих общественные (экологические) отношения в сфере взаимодействия общества и природы;

в) физические и юридические лица;

г) животный и растительный мир.

5. Экологическое право состоит из:

а) общей, особенной и специальной частей;

б) общей и особенной частей;

в) Федерального закона «Об охране окружающей среды» и КоАП;

г) первой и второй частей.

6. Основанием возникновения экологических правоотношений являются:

а) действия граждан;

б) юридические факты, подразделяющиеся на события и действия;

в) события;

г) действия юридических и физических лиц.

7. Охраняемые законом объекты природной среды подразделяются на:

а) интегрированные и дифференцированные;

б) дифференцированные и особо охраняемые;

в) интегрированные;

г) интегрированные, дифференцированные и особо охраняемые.

8. Юридическое понятие окружающей среды включает антропогенные объекты:

а) не включает;

б) включает только природно-антропогенные;

в) да, включает;

г) да, если они связаны с природными объектами.

9. Юридическое понятие природной среды включает природно-антропогенные объекты:

а) да, включает;

б) нет, не включает;

в) включает только природные объекты;

г) включает только антропогенные объекты.

10. Внутренним признаком природного объекта является:

а) наличие плодородного слоя;

б) заболоченность;

в) естественное происхождение;

г) наличие экосвязей с другими объектами.

11. Экологическое законодательство отнесено к:

а) ведению субъектов Федерации;

б) ведению Российской Федерации;

в) совместному ведению Российской Федерации и ее субъектов;

г) ведению субъектов Федерации, если имеется договор о разграничении полномочий между Российской Федерацией и ее субъектами.

12. К источникам экологического права относятся международные договоры РФ:

а) нет, не относятся;

б) да, относятся;

в) относятся, если они соответствуют законодательству РФ;

г) относятся, если они не противоречат Конституции РФ.

13. Источниками экологического права являются локальные нормативные акты:

а) да, являются;

б) нет, не являются;

в) являются, если они приняты до вступления в силу Федерального закона «Об охране окружающей среды»;

г) являются, если они приняты после вступления в силу Федерального закона «Об охране окружающей среды».

14. Основаниями возникновения экологических правоотношений являются:

а) правовые акты;

б) юридические факты;

в) только осознанные волевые акты поведения людей;

г) нормативно-правовые акты.

15. Право на благоприятную окружающую среду закреплено:

а) в Конституции РФ и Федеральном законе «Об охране окружающей среды»;

б) только в Конституции РФ;

в) в Федеральном законе «Об охране окружающей среды» и Конституции РФ;

г) в Федеральном законе «Об охране окружающей среды».

16. В Конституции РФ закреплены:

а) многообразие форм собственности на природные ресурсы;

б) только государственная и муниципальная собственность на природные ресурсы;

в) федеральная собственность и собственность субъектов Федерации;

г) государственная и частная формы собственности.

17. К числу органов государственного управления природопользованием и охраной окружающей среды общей компетенции не относятся:

а) Президент РФ;

б) Росгидромет;

в) Правительство РФ;

г) администрация субъектов Федерации.

18. Загрязнение окружающей среды — это:

а) внесение в окружающую среду отходов производства и потребления;

б) уничтожение загрязняющими веществами компонентов природной среды, изменение их естественных свойств;

в) поступление в окружающую среду экологически опасных веществ, создающих угрозу экологической безопасности;

г) поступление в окружающую среду вещества и (или) энергии, свойства, местоположение или количество которых оказывают негативное воздействие на окружающую среду.

19. Охрана окружающей среды — это:

а) деятельность органов государственной власти РФ, органов государственной власти субъектов Федерации, органов местного самоуправления, направленная на сохранение и восстановление природной среды, рациональное использование и воспроизводство природных ресурсов, предотвращение негативного воздействия хозяйственной и иной деятельности на окружающую среду и ликвидацию ее последствий;

б) деятельность органов государственной власти РФ, направленная на сохранение и восстановление природной среды, рациональное использование и воспроизводство природных ресурсов, предотвращение негативного воздействия хозяйственной и иной деятельности на окружающую среду и ликвидацию ее последствий;

в) деятельность органов государственной власти РФ, органов государственной власти субъектов Федерации, органов местного самоуправления, общественных и иных некоммерческих объединений, юридических и физических лиц, направленная на сохранение и восстановление природной среды, рациональное использование и воспроизводство природных ресурсов, предотвращение негативного воздействия хозяйственной и иной деятельности на окружающую среду и ликвидацию ее последствий;

г) деятельность государственных органов и общественных организаций, направленная на сохранение редких и исчезающих видов растений и животных.

20. Законодательство в области охраны окружающей среды отнесено к:

а) исключительному ведению Российской Федерации;

б) ведению субъектов Федерации;

в) совместному ведению Российской Федерации и ее субъектов;

г) ведению субъектов Федерации и органов местного самоуправления.

21. Компонентами природной среды являются:

а) земля, недра, почвы, поверхностные и подземные воды, атмосферный воздух, растительный, животный мир и иные организмы, озоновый слой атмосферы, дороги, здания, сооружения и иные антропогенные объекты;

б) земля, недра, почвы, поверхностные и подземные воды, атмосферный воздух, растительный, животный мир, а также природно-антропогенные и антропогенные объекты, обеспечивающие в совокупности благоприятные условия для существования жизни на Земле;

в) земля, недра, почвы, поверхностные и подземные воды, атмосферный воздух, растительный, животный мир, озоновый слой атмосферы, а также природно-антропогенные и антропогенные объекты, обеспечивающие в совокупности благоприятные условия для существования жизни на Земле;

г) земля, недра, почвы, поверхностные и подземные воды, атмосферный воздух, растительный, животный мир и иные организмы, а также озоновый слой атмосферы и околоземное космическое пространство.

22. Способами приобретения прав на землю и другие природные ресурсы являются:

а) административно-правовой способ;

б) гражданско-правовой, административно-правовой и земельно-правовой способы;

в) гражданско-правовой способ;

г) гражданско-правовой и административно-правовой способы.

23. К правомочиям права собственности на землю и иные природные объекты относятся:

а) право распоряжения;

б) право владения;

в) право пользования и право распоряжения;

г) право владения, право пользования и право распоряжения.

24. Право природопользования — это:

а) система норм, регулирующих отношения по использованию природных ресурсов;

б) совокупность правил, устанавливающих нормы пользования природными ресурсами, а также ответственность за их нарушение;

в) совокупность правовых норм, закрепляющая право граждан и юридических лиц на безвозмездное пользование природными ресурсами на территории РФ;

г) совокупность правовых норм, регулирующих деятельность в области охраны природных ресурсов и лицензирования пользования их отдельными видами.

25. Экологическая безопасность — это:

а) состояние окружающей среды, обеспечиваемое деятельностью государственных и общественных органов по наблюдению за состоянием природной среды и ее защиты от чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера;

б) состояние защищенности природной среды и жизненно важных интересов человека от возможного негативного воздействия хозяйственной и иной деятельности, чрезвычайных ситуаций природного и антропогенного характера и их последствий;

в) состояние защищенности природной среды государства от возможного негативного воздействия техногенного характера со стороны иностранных государств;

г) состояние стабильности окружающей среды, достигающееся путем осуществления непрерывного контроля со стороны специально уполномоченных государственных органов.

26. Экологическое право относится к:

а) базовым отраслям права;

б) специальным отраслям права;

в) комплексным отраслям права;

г) процессуальным отраслям права.

27. Система норм права, содержащая экологические требования применительно к конкретной сфере экологических отношений — это:

а) институт экологического права;

б) система принципов экологического права;

в) система норм правил;

г) система норм приоритетов.

28. К числу органов специальной компетенции в сфере охраны и использования окружающей природной среды относятся:

а) Правительство РФ;

б) Совет Федерации РФ;

в) Министерство здравоохранения РФ;

г) Федеральная служба земельного кадастра России.

29. Система экологического контроля состоит из:

а) государственной службы наблюдения за состоянием окружающей природной среды;

б) государственной службы наблюдения за состоянием окружающей природной среды, государственного, общественного, производственного контроля;

в) государственного и общественного контроля;

г) государственного, общественного, производственного контроля.

30. Государственный кадастр природных ресурсов и объектов — это:

а) государственный реестр, содержащий информацию о природных ресурсах, находящихся в собственности государства;

б) система нормативных актов в области охраны окружающей среды;

в) совокупность экологических данных о природных ресурсах, их видах и подвидах в форме наглядных таблиц, диаграмм и схем, таблоидов, карт, электронных данных;

г) совокупность экономических, экологических и технических показателей, характеризующих качество окружающей среды и природных ресурсов.

31. Управление природопользованием и охраной окружающей среды — это:

а) вид деятельности государства и общественных организаций по наблюдению за состоянием окружающей среды, ее изменением под влиянием хозяйственной и иной деятельности, выполнению и проверке планов и мероприятий по охране окружающей среды;

б) деятельность государственных органов по надзору за состоянием окружающей среды и ее компонентов;

в) совокупность осуществляемых уполномоченными субъектами действий, направленных на исполнение требований экологического законодательства;

г) вид деятельности общественных объединений, граждан и государственных органов по наблюдению за состоянием окружающей среды, ее изменением под влиянием хозяйственной и иной деятельности.

32. Мониторинг окружающей среды — это:

а) деятельность, связанная с эксплуатацией природных ресурсов, вовлечением их в хозяйственный оборот и всеми видами воздействия на окружающую среду;

б) комплексная система наблюдений за состоянием окружающей среды, оценки и прогноза ее изменений под влиянием природных и антропогенных факторов;

в) контроль государственных органов исполнительной власти за деятельностью предприятий, организаций, юридических лиц и граждан, способной оказать негативное воздействие на состояние окружающей среды;

г) периодические наблюдения за изменением состояния какого-либо природного объекта или ресурса под влиянием антропогенных факторов.

33. Экологизация законодательства — это:

а) принятие законов, соответствующих законам природы;

б) установление экологических требований в законодательных актах других отраслей права;

в) учет требований экологического характера в правоприменительной деятельности;

г) иерархическое подчинение законодательства Конституции РФ и Федеральному закону «Об охране окружающей среды».

34. ОВОС — это:

а) оценка влияния окружающей среды;

б) общество всемирной охраны сов;

в) оценка воздействия на окружающую среду;

г) оценка вреда окружающей среде.

35. При проведении ОВОС необходимо информировать общественность о намечаемой деятельности через средства массовой информации:

а) да, необходимо;

б) нет;

в) необходимо в случаях, указанных в законе;

г) по усмотрению инициатора проекта.

36. После реализации проекта возможно проведение экологической экспертизы:

а) да, возможно;

б) нет;

в) возможно в случаях, указанных в законе;

г) по решению территориальных органов экологического контроля.

37. Экологическая экспертиза проводится в целях:

а) установления соответствия планируемой хозяйственной и иной деятельности требованиям в области охраны окружающей среды;

б) установления уровня химических и иных загрязнений на территории, принадлежащей предприятию;

в) установление требований экологической безопасности при деятельности предприятия;

г) оценки экологической обстановки на территории хозяйствующего субъекта.

38. Срок проведения экологической экспертизы не должен превышать:

а) одного месяца;

б) трех месяцев;

в) шести месяцев;

г) одного года.

39. Проведение повторной экологической экспертизы возможно:

а) нет, повторную экспертизу проводить нельзя;

б) возможно только на федеральном уровне;

в) по усмотрению экспертной комиссии;

г) да, возможно.

40. Государственная экологическая экспертиза проводится:

а) Министерством природных ресурсов РФ;

б) Министерством здравоохранения РФ;

в) Министерством охраны окружающей среды РФ;

г) Центральным институтом организации и информации здравоохранения.

41. Деятельность, по выявлению, анализу и учету прямых, косвенных и иных последствий воздействия на окружающую среду планируемой хозяйственной и иной деятельности в целях принятия решения о возможности или невозможности ее осуществления — это:

а) экологическая экспертиза;

б) оценка воздействия на окружающую среду;

в) охрана окружающей среды;

г) экологическая сертификация.

42. Экологическая экспертиза:

а) предшествует ОВОС;

б) включает в себя ОВОС;

в) является логическим продолжением ОВОС;

г) никак не связана с ОВОС.

43. Участие граждан в процедуре ОВОС в мировой практике осуществляется в форме:

а) проведения ОВОС непосредственно самими гражданами;

б) общественных слушаний;

в) референдума;

г) обращения в суд.

44. Проверка и оценка состояния деятельности юридических лиц и граждан-предпринимателей по обеспечению рационального природопользования и охраны окружающей среды от вредных воздействий — это:

а) экологический мониторинг;

б) экологическая экспертиза;

в) экологический аудит;

г) экологическая сертификация.

45. Экологический аудит в обязательном порядке проводится в отношении:

а) всех предприятий;

б) экологически опасных предприятий;

в) предприятий легкой промышленности;

г) экономически неблагоприятных предприятий.

46. В законодательстве РФ выделяются категории земель в соответствии с:

а) целевым назначением;

б) физическими и химическими характеристиками;

в) хозяйственно-экономическими характеристиками;

г) физико-географическим положением.

47. Действующим законодательством предусмотрены такие виды экологического аудита, как;

а) добровольный и обязательный;

б) общественный;

в) производственный;

г) отраслевой и межотраслевой.

48. За совершение экологического преступления не назначают-ся следующие виды наказания:

а) штраф;

б) ограничение свободы;

в) исправительные работы;

г) пожизненное лишение свободы.

49. Незаконная порубка деревьев и кустарников характеризуется:

а) умышленной формой вины;

б) неосторожной;

в) умышленной и неосторожной;

г) двумя формами вины.

50. Гражданско-правовая ответственность за экологические правонарушения может применяться наряду с другими видами юридической ответственности:

а) может частично;

б) может, если совершено экологическое преступление;

в) может;

г) не может.

51. Лицо, совершившее экологическое правонарушение, может быть привлечено к административной ответственности?

а) не позднее одного года со дня его совершения;

б) не позднее двух месяцев;

в) не позднее шести месяцев;

г) не позднее одного месяца.

52. Все составы экологических преступлений в сфере природопользования и охраны окружающей среды, предусмотренные в УК РФ, можно подразделить на следующие категории:

а) формальные и специальные;

б) общие и смежные составы;

в) специальные, смежные и дополнительные;

г) смежные, дополнительные и материальные.

53. Порядок привлечения к имущественной ответственности за экологическое правонарушение регламентируется законодательством:

а) экологическим;

б) гражданским;

в) административным;

г) уголовным.

54. Субъектами дисциплинарной ответственности за экологические правонарушения являются:

а) должностные лица и граждане;

б) юридические лица, должностные лица и граждане;

в) юридические лица и граждане;

г) должностные лица и работники предприятий.

55. Действующим законодательством за экологические правонарушения предусмотрены такие виды дисциплинарных взысканий, как:

а) замечание, выговор, увольнение;

б) замечание, выговор, строгий выговор, увольнение;

в) выговор, штраф, конфискация имущества;

г) штраф, увольнение, лишение свободы.

56. Субъектами административного правонарушения в области охраны окружающей среды и природопользования могут быть:

а) только юридические лица;

б) физические, юридические и должностные лица;

в) должностные лица и юридические лица;

г) физические и юридические лица.

57. Вред, причиненный нарушением правовых экологических требований, в доктрине экологического права называется:

а) глобальным;

б) природным;

в) причиненным здоровью человека;

г) экологическим или экогенным.

58. Предприятия, учреждения и организации не несут ответственность:

а) дисциплинарную;

б) административную;

в) гражданско-правовую;

г) ни одну из перечисленных.

59. Состав экологического правонарушения включает:

а) объект и субъект;

б) объективную сторону, объект и субъект;

в) объект, объективную сторону, субъект и субъективную сторону;

г) объект, объективную сторону.

60. Экологические проступки не влекут ответственность:

а) уголовную;

б) гражданско-правовую;

в) дисциплинарную;

г) административную.

61. Административная ответственность за совершение экологических правонарушений может устанавливаться:

а) только на уровне субъектов Федерации;

б) как на федеральном уровне, так и на уровне субъектов Федерации;

в) только на федеральном уровне;

г) на уровне субъектов Федерации только с согласия органов государственной власти РФ.

62. Приостановление деятельности, осуществляемой с нарушением экологического законодательства, производится в:

а) добровольном порядке;

б) административном и в судебном порядке;

в) административном порядке;

г) судебном порядке.

63. Гражданско-правовая ответственность может наступить за невиновное причинение вреда?

а) может, если экологический вред причинен источником повышенной опасности;

б) не может;

в) может в случаях, указанных в Федеральном законе «Об охране окружающей среды»;

г) может, если вред причинен юридическим лицом.

64. Возмещение правонарушителем потерпевшей стороне имущественного и морального вреда, причиненного в результате нарушения экологических требований, является ответственностью:

а) административно-правовой;

б) уголовной;

в) эколого-правовой;

г) гражданско-правовой.

Особенная часть

1. Примесь в атмосфере, которая может оказать неблагоприятное влияние на здоровье людей и среду обитания, является:

а) загрязняющим веществом;

б) техногенным веществом;

в) показателем принадлежности воздуха городской среде;

г) отравляющим веществом.

2. Управление качеством атмосферного воздуха производится на основе:

а) определения его химического состава;

б) выявления вредных примесей;

в) технического регулирования;

г) установления технических нормативов предельно допустимых выбросов (ПДВ).

3. Нормативная величина, определяющая реакции человека, которые могут возникнуть при кратковременном воздействии атмосферных загрязнений, — это:

а) ОБУВ;

б) максимально разовая ПДК;

в) ПДВ;

г) максимально возможная концентрация.

4. Физическое явление, представляющее собой сочетание звуков различной силы, — это:

а) ветер;

б) электромагнитные колебания;

в) шум;

г) ураган.

5. Органы государственной власти субъектов Федерации могут предъявлять иски о возмещении вреда окружающей среде, причиненного в результате нарушения законодательства в области охраны атмосферного воздуха:

а) да, могут;

б) могут с согласия федеральных органов государственной власти в области охраны атмосферного воздуха;

в) не могут;

г) могут только в случаях, указанных в Федеральном законе «Об охране атмосферного воздуха».

6. Законом устанавливаются следующие нормативы качества атмосферного воздуха:

а) санитарно-эпидемиологические нормативы качества и предельно допустимые уровни физического воздействия;

б) экологические нормативы качества;

в) гигиенические и экологические нормативы и предельно допустимые уровни физических воздействий на него;

г) предельно-допустимые уровни физического воздействия.

7. Законом устанавливаются следующие нормативы выбросов вредных (загрязняющих) веществ в атмосферный воздух и вредных физических воздействий на него:

а) технические нормативы выбросов, предельно допустимые выбросы, временно согласованные выбросы;

б) технические нормативы выбросов, предельно допустимые выбросы;

в) предельно допустимые выбросы и временно согласованные выбросы;

г) предельно допустимые и допустимые технические выбросы.

8. К правовым средствам охраны атмосферного воздуха не относится:

а) экологическая экспертиза объектов, эксплуатация которых сопровождается загрязнением атмосферы;

б) государственная регистрация загрязняющих и потенциально опасных веществ;

в) мониторинг атмосферного воздуха;

г) нормирование воздуха в производственных помещениях.

9. Гигиенический норматив качества атмосферного воздуха устанавливает:

а) предельно допустимое максимальное содержание загрязняющих веществ в атмосферном воздухе, при котором отсутствует вредное воздействие на здоровье человека;

б) предельно допустимое максимальное содержание загрязняющих веществ в атмосферном воздухе, при котором отсутствует вредное воздействие на здоровье человека и состояние окружающей среды;

в) предельно допустимое максимальное содержание загрязняющих веществ в атмосферном воздухе, при котором отсутствует вредное воздействие на окружающую среду;

г) предельно допустимое максимальное содержание загрязняющих веществ в атмосферном воздухе, при котором отсутствует вредное воздействие на живые организмы.

10. Экологический норматив качества атмосферного воздуха устанавливает:

а) предельно допустимое максимальное содержание загрязняющих веществ в атмосферном воздухе, при котором отсутствует вредное воздействие на природную среду;

б) предельно допустимое максимальное содержание загрязняющих веществ в атмосферном воздухе, при котором отсутствует вредное воздействие на здоровье человека;

в) предельно допустимое максимальное содержание загрязняющих веществ в воздухе помещений, при котором отсутствует вредное воздействие на живые организмы;

г) предельно допустимое максимальное содержание загрязняющих веществ в атмосферном воздухе, при котором отсутствует вредное воздействие на здоровье человека и другие живые организмы.

11. В соответствии с законодательством атмосферным воздухом является:

а) воздух, находящийся в компрессорах, баллонах;

б) естественная смесь газов атмосферы, находящаяся за пределами жилых, производственных и иных помещений;

в) естественная смесь газов атмосферы, находящаяся в жилых, производственных помещениях и за их пределами;

г) естественная смесь газов атмосферы.

12. Загрязнение атмосферного воздуха — это:

а) выбросы промышленных предприятий, не соблюдающих экологические требования к устройству установок для очистки газов и средств контроля за выбросами вредных (загрязняющих) веществ;

б) эксплуатация механических транспортных средств с превышением нормативов содержания вредных выбросов;

в) поступление в атмосферный воздух или образование в нем вредных (загрязняющих) веществ в концентрациях, превышающих установленные государством гигиенические и экологические нормативы качества атмосферного воздуха;

г) деятельность мусоросжигающих заводов, не оборудованных установками для очистки газов и средствами контроля за выбросами в атмосферный воздух вредных продуктов сгорания.

13. Земля как юридическое понятие представляет собой:

а) поверхность земного шара, свободная от вод мирового океана;

б) поверхность земного шара, находящаяся в пределах государственных границ;

в) поверхность земного шара, находящаяся в пределах государственных границ, свободная от водных ресурсов;

г) всю поверхность земного шара.

14. Государственный земельный кадастр — это:

а) свод данных о перспективном планировании и прогнозировании использования земельных ресурсов, подготавливаемый органами государственной власти РФ и муниципальными органами;

б) собрание правил и норм по организации использования земельных ресурсов, устанавливаемых органами государственной власти РФ;

в) комплекс мероприятий по изучению состояния земель РФ, планированию, организации рационального использования земель и их охраны;

г) систематизированный свод данных об объектах государственного кадастрового учета, правовом режиме земель РФ, их стоимости, местоположении, размерах земельных участков и прочно связанных с ними объектов недвижимости.

15. Земельный участок — это:

а) часть поверхности земли, имеющая целевое назначение и зарегистрированная в установленном порядке;

б) часть поверхности земли, границы которой описаны и удостоверены в установленном порядке;

в) территория с установленными границами, имеющая собственника;

г) территория, выделенная для осуществления указанной общественно-полезной деятельности.

16. Землевладелец — это:

а) лицо, владеющее и пользующееся земельным участком, а равно частью земельного участка на праве пожизненного наследуемого владения;

б) лицо, владеющее и пользующееся земельным участком на праве пожизненного владения либо договора аренды;

в) гражданин РФ;

г) граждане РФ, лица без гражданства и иностранные граждане.

17. Земли в Российской Федерации делятся на категории в зависимости от их:

а) рыночной стоимости;

б) географического положения;

в) принадлежности министерствам, ведомствам и пр.;

г) целевого назначения.

18. Земля может находиться в частной, государственной, муниципальной и иных формах собственности:

а) нет, только в государственной собственности;

б) нет, только в государственной и частной собственности;

в) да;

г) нет, только в государственной и муниципальной собственности.

19. Сервитут — это:

а) право временного ограниченного использования земельного участка с выплатой арендной платы его собственнику;

б) право пользования чужим участком, возникающее у собственника соседнего участка;

в) право использования земельного участка с приобретением прав собственности на посевы, посадки сельскохозяйственных культур, сельскохозяйственную продукцию;

г) право физического лица приобретать во временное пользование земельные участки, находящиеся в государственной или муниципальной собственности.

20. Гидромелиорация земель — это:

а) мероприятия по улучшению химических и физических свойств почв;

б) улучшение заболоченных, засушливых, эродированных земель, состояние которых зависит, главным образом, от гидрологического режима;

в) улучшение земель посредством использования почвозащитных, водорегулирующих и иных полезных свойств лесных насаждений;

г) своевременная расчистка земель от древесной и кустарниковой растительности.

21. Негативные воздействия на почву — это:

а) захламление, загрязнение и порча;

б) снятие плодородного сдоя;

в) незаконная распашка;

г) засоление, заболачивание.

22. Участки территорий, для которых характерны нарушение естественных связей между различными их компонентами, замена естественного режима функционирования на искусственно обусловленный — это:

а) городские территории;

б) природно-антропогенные комплексы;

в) территории промышленных зон;

г) земли сельскохозяйственного назначения.

23. Проведение работ, направленных на возобновление почвенного покрова, развитие благоприятных почвенных процессов, формирование водно-физических свойств почв и их физико-химической среды, — это:

а) удобрение почв;

б) восстановление почв;

в) гумусирование почв;

г) аэрация почв.

24. Комплекс мероприятий по восстановлению почвенного профиля, нарушенного при проведении инженерно-технических работ, послойное нанесение грунтов и гумусированных почв на малопродуктивные угодья и земельные участки, не имеющие почвенного покрова, представляет собой:

а) окультуривание почв;

б) рекультивацию;

в) мелиорацию;

г) ирригацию.

25. Государственный мониторинг земель представляет собой:

а) комплекс мероприятий по улучшению состояния земель;

б) государственный контроль за соблюдением земельного законодательства;

в) систему наблюдений за состоянием земель;

г) ведение систематизированного свода документированных сведений о земельных участках

26. Государственной собственностью являются:

а) земли юридических лиц;

б) все земли;

в) земли, не находящиеся в собственности граждан, юридических лиц или муниципальных образований;

г) земли физических лиц.

27. Пользователями недр для добычи радиоактивного сырья могут быть только:

а) граждане;

б) юридические лица, имеющие лицензию;

в) все варианты ответа верны;

г) государственные предприятия.

28. За нарушение законодательства РФ о недрах предусматривается ответственность:

а) только уголовная;

б) только административная;

в) только гражданско-правовая;

г) уголовная, административная, гражданско-правовая.

29. Пользователями недр для добычи радиоактивного сырья могут быть только:

а) государственные предприятия;

б) граждане;

в) общественные организации;

г) все ответы верны.

30. Субъекты Федерации иметь свое земельное законодательство:

а) нет, не могут;

б) да, могут по вопросам, указанным в Земельном кодексе РФ;

в) да, могут, если оно не противоречит Земельному кодексу РФ;

г) могут, если имеется договор с Российской Федерацией о разграничении предметов ведения.

31. Перевод земель из одной категории в другую в отношении земель, находящихся в федеральной собственности, осуществляется:

а) Федеральным Собранием РФ;

б) Правительством РФ;

в) Президентом РФ по представлению Правительства РФ;

г) Правительством РФ с согласия Государственной Думы РФ.

32. Земельные участки могут находиться в собственности иностранных граждан и иностранных юридических лиц:

а) нет, не могут;

б) да, могут;

в) да, могут, за исключением земельных участков на приграничных территориях;

г) могут только земельные участки на приграничных территориях.

33. Древесно-кустарниковая и травянистая растительность естественного и искусственного происхождения в границах города, включая городские леса, а также отдельно стоящие деревья и кустарники — это:

а) парки;

б) зеленые массивы;

б) памятники природы;

г) городские зеленые насаждения.

34. Растительность, представленная такими жизненными формами растений, как деревья, кустарники, лианы, расположенная на землях, не зарегистрированных в земельном и лесном кадастрах в качестве площади, покрытой лесом, — это:

а) подрост;

б) подлесок;

в) рудеральная растительность;

г) древесно-кустарниковая растительность.

35. Лесосека — это:

а) территория, на которой осуществляется валка леса;

б) кварталы, выделенные федеральными органами, уполномоченными в области использования, охраны и защиты лесного фонда, для рубок главного или промежуточного пользования;

в) территория, оставшаяся безлесной после заготовки древесины и предназначенная для лесовосстановления;

г) участок леса, отведенный .для рубок главного или промежуточного пользования, ограниченный визирами, лесосечными знаками (столбами, кольями) или естественными рубежами.

36. Второстепенные лесные ресурсы — это:

а) орехоплодная и плодово-ягодная продукция, живица;

б) сено, мох, тростник, общераспространенные полезные ископаемые;

в) пни, кора, береста, пихтовые, сосновые и еловые лапы, новогодние елки;

г) лесосеменная продукция.

37. Лесорубочный билет — это:

а) разрешение на вырубку деревьев и кустарников на землях сельскохозяйственного назначения;

б) документ, дающий право на пользование лесным фондом, в т.ч., вырубку отдельных деревьев;

в) документ, предоставляющий лесопользователю право на заготовку и вывозку древесины, живицы и второстепенных лесных ресурсов,

г) разрешение осуществлять заготовку дров для личных целей,

38. Группа лесов — это:

а) искусственные насаждения одного или различных ботанических видов;

б) естественные насаждения, расположенные на всех категориях земель, кроме городских;

в) категория защитности лесов;

г) правовой режим, установленный в отношении части лесного фонда в зависимости от его экономического, экологического и социального значения.

39. Владение, пользование и распоряжение древесно-кустарни-ковой растительностью, которая появилась в результате хозяйственной деятельности или естественным образом на земельном участке после передачи его в собственность гражданину или юридическому лицу, осуществляются:

а) собственником в соответствии с требованиями лесного законодательства РФ и законодательства РФ о растительном мире;

б) собственником по своему усмотрению;

в) собственником с согласия органов местного самоуправления.

г) собственником с согласия лесхоза.

40. Совокупность живых организмов всех видов диких животных, постоянно или временно населяющих территорию РФ и находящихся в состоянии естественной свободы, — это;

а) животный мир;

б) флора;

в) объект правовой охраны;

г) биоразнообразие природы РФ.

41. Выслеживание с целью добычи, преследование и сама добыча диких зверей и птиц — это:

а) охота;

б) отлов;

в) искусственный отбор;

г) уничтожение.

42. Животный мир в пределах территории РФ является:

а) частной собственностью;

б) собственностью государства;

в) муниципальной собственностью;

г) иной собственностью.

43. Нормирование в области использования и охраны животного мира и среды его обитания заключается в установлении:

а) лимитов использования объектов животного мира;

б) стандартов, нормативов и правил в области использования и охраны животного мира и среды его обитания;

в) лимитов использования объектов животного мира, стандартов, нормативов и правил в области использования и охраны животного мира и среды его обитания;

г) критериев, с учетом которых должны устанавливаться лимиты использования животного мира.

44. Совокупность водных объектов, использование которых поддается правовому регулированию, — это:

а) водный фонд РФ;

б) юридическое понятие «воды»;

в) поверхностные воды;

г) грунтовые воды, атмосферная влага.

45. Юридическое понятие «воды» не включает:

а) ледники и снежники;

б) подземные воды;

в) водопроводную воду;

г) воды, находящиеся в поверхностных водотоках.

46. Территориальное море — это:

а) море, принадлежащее конкретному государству;

б) прибрежные морские воды, принадлежащие двум или нескольким государствам;

в) прибрежные морские воды шириной 25 морских миль;

г) прибрежные морские воды шириной 12 морских миль.

47. Устойчивое сокращение количества воды в водоеме, происходящее под влиянием человеческой деятельности, — это:

а) истощение;

б) усыхание;

в) обмеление;

г) деградация.

48. Антропогенное изменение физико-химического состава вод до уровня, который представляет опасность для здоровья людей, объектов живой природы, для промышленного и сельскохозяйственного использования, — это:

а) следствие кислотных выпадений атмосферных осадков;

б) загрязнение;

в) отравление;

г) результат выбросов тепловых электростанций.

49. Накопление водным объектом посторонних, чаще всего нерастворимых веществ — строительного и бытового мусора, древесины и др. — это:

а) захламление;

б) заиливание;

в) заболачивание;

г) засорение.

50. Надзор за деятельностью организаций водопользователей и за источниками загрязнения водных объектов осуществляют;

а) Минприроды России;

б) управление государственного контроля по охране водных ресурсов (УГИК ОВР) ;

в) бассейновые управления;

г) экологическая милиция.

51. Территории, примыкающие к акваториям рек, озер, водохранилищ и других поверхностных водных объектов, являются:

а) водоохранными зонами;

б) побережьями;

в) санитарными зонами;

г) зелеными зонами.

52. Участки земли, водной поверхности или воздушного пространства над ними, где располагаются природные комплексы и объекты, имеющие особое природоохранное, научное, культурное, эстетическое, рекреационное и оздоровительное значение, изъятые по решению органов государственной власти полностью или частично из хозяйственного использования и для которых установлен режим особой охраны, — это:

а) особо охраняемые территории;

б) природные территории;

в) рекреационные зоны;

г) резервные территории.

53. Природные территории федерального значения, объединяющие комплекс земельного, водного, недренного пространства, флоры и фауны, создаваемые с целью туризма и отдыха, на которых запрещаются определенные виды деятельности, — это;

а) городские леса;

б) национальные парки;

в) заповедники;

г) зеленые массивы.

54. Остатки сырья, материалов, полуфабрикатов, иных изделий и продуктов, которые образовались в процессе производства или потребления, а также товары (продукция), утратившие свои потребительские свойства, являются:

а) просроченным товаром;

б) некондиционной продукцией;

в) отходами производства и потребления;

г) производственно-бытовым мусором

55. Отходы, содержащие вредные вещества, обладающие токсичностью, взрывоопасностью, пожароопасностью, высокой радиацией или способностью возбуждать инфекционные болезни, — это:

а) биологические отходы;

б) медицинские отходы;

в) пищевые отходы;

г) опасные отходы.

Источники:

Боголюбов, С. А. Экологическое право. Практикум : учебное пособие для академического бакалавриата / С. А. Боголюбов. — Москва : Издательство Юрайт, 2018. — 258 с. — (Бакалавр. Академический курс). — ISBN 978-5-534-00803-6.

Различные отрасли права

Лекции

Различие между публичным и частным правом [править | править источник]

ius publicum ( публичный закон ) состоит из всех правовых норм, касающихся организации и функционирования государства, а также отношений между государственными органами и отдельными лицами.
ius privatum ( частное право, ) определяется всеми нормами права, которые регулируют отношения между людьми.Имеет дело с отношениями между людьми, поставленными на равноправную основу без какого-либо вмешательства со стороны государственных властей.

Подразделения публичного права [править | править источник]

Конституционный закон [править | править источник]

Конституционный закон — это свод правовых норм, касающихся институтов, через которые устанавливается, передается или осуществляется власть в государстве. Эпитет «конституционный» происходит от того факта, что основные положения этого права содержатся в специальном документе — Конституции.

Классическая теория государства признает три силы:

Законодательная функция: Федеральное собрание (Совет штатов + Национальный совет)
Исполнительная функция: Федеральный совет
Судебная функция: Федеральный суд

Понятие разделения властей означает, что каждая власть действует относительно независимо. Это основа государства, право выше всех.

Административное право [править | править источник]

Административное право — это свод закона, который регулирует повседневное управление государственными делами административными органами.

Можно выделить несколько филиалов:

налоговое законодательство: это финансовое законодательство федерального или кантонального штата, которое касается финансового управления штата (обязательный закон)
социальное законодательство: его цель — защитить человека от жизненных трудностей. Он включает в себя трудовое право, которое обеспечивает защиту работника и условий его труда; Закон о социальном страховании, который организует систему защиты от несчастных случаев на работе и по болезни, чтобы противостоять последствиям возраста (страхование по старости).Это право помогает людям, потерявшим поддержку семьи.
об охране окружающей среды: направлен на защиту окружающей среды, которая защищает среду обитания, для принятия правовых норм, влияющих на охрану окружающей среды, планирование землепользования и строительные нормы.
Права государственных служащих: распространяется на всех, кто работает на государственной службе.

Уголовное право [править | править источник]

Уголовное право — это свод законов, которые посредством наказания организуют пресечение нарушений общественного порядка.

преступление активного или пассивного поведения, запрещенное законом и наказуемое в соответствии с его серьезностью штрафом.
Наказание может состоять из штрафа и / или тюремного заключения.

Он определяет правонарушения и условия, при которых должны применяться наказания

Уголовное право необходимо для жизни группы и ее будущего, поэтому оно уже появляется в так называемых «примитивных» обществах. Он будет развиваться по двум направлениям:

в семье / клане: будет санкционировано начальником;
пресечение преступлений будет, в отсутствие признанной высшей власти, результатом частной мести, подобной «вендетте».

По этой причине долгое время уголовное право подчинялось архаичному понятию мести, которое приближало его к частному праву.

«Faide» / «Faida» — это примитивная система уголовного права, в которой жертва ущерба имеет право причинить автору или семье ущерба другой ущерб, за исключением случаев вмешательства финансовой структуры и правонарушителя. отказывается от права мести.

Денежная компенсация представляет собой компенсацию с целью компенсации, которая заменяет частную месть.Эта композиция происходит от христианского влияния, которое принимает форму сделок, цель которых — компенсировать.

Только с опозданием государство приобретает монополию на законное насилие и становится достаточно сильным, чтобы вводить свои собственные санкции и, следовательно, уголовные репрессии.

Популярное воображение напрямую связано с уголовным правом, также известным как «уголовное право». Это происходит из-за приличия уголовного правосудия, такого как инсценировка смерти (гильотина, называемая «великая вдова»), обряды и способы осуждения.Однако уголовных дел остается меньшинство.

Осуществление репрессий против правонарушений является делом государственной монополии. Запрещение частной мести будет принято обществом только в том случае, если и в той степени, в которой обеспечиваются репрессии со стороны государства.

Его задача — обеспечить мир и безопасность путем пресечения нарушения. Правила, определяющие условия репрессий, содержатся в Уголовном кодексе: они представляют собой свод правовых норм, касающихся уголовных репрессий.

Само государство как защитник личности и общества осуществляет наказание преступников. Он связан с частным правом, потому что защищает личность.

Существует два типа уголовного права:

Общее уголовное право: уголовное право, применяемое обычными судами, применимо ко всем правонарушителям;
Специальное уголовное право: передано в специальные суды (бывшие военные, применяется к преступлениям, совершенным военнослужащими).

Процессуальное право [править | править источник]

Процессуальный закон относится к «всем правилам, регулирующим организацию и деятельность судов [1], которые применяют закон».

в широком смысле означает все формы, которые должны соблюдаться для реализации права или набора правил.
в узком смысле, процессуальное право относится, в частности, к судебному разбирательству, также известному как судебное право или процессуальное право.

Этот закон определяет организацию судов, форму и правила, в соответствии с которыми компетентный суд должен рассматривать споры [2]. Частное судебное разбирательство является необходимым дополнением к частному праву.Это закон, который предписывает, как действовать.

Существует три типа процедур, которые в первую очередь предназначены для определения различных органов правосудия:

преступник : правила формы строгие, чтобы быть гарантией для обвиняемого. Суд не свободен делать то, что хочет.
административный : определяет все формальности для правильного применения административного закона, который организует организацию и компетенцию административных судов
гражданское право : также называемое «частным судебным правом», это часть процедуры, которая денонсирует правила, регулирующие организацию и деятельность судов, призванных разрешать споры, возникающие при применении частного права. Пример гражданского судопроизводства:
- Право принудительного исполнения: право преследования (по долгам) и банкротства (должник больше не может выплачивать свои долги)
- как подать иск
- как вынести и исполнить судебное решение

Эта процедура связана с частным правом, но если она относится к публичному праву, то это связано с отношениями, которые она устанавливает между государством и отдельным лицом, поскольку государство защищает человека.

Они определяют как организацию, так и юрисдикцию этих различных судов; они устанавливают порядок ведения судебного разбирательства, то есть в каких формах и по каким правилам компетентный суд должен рассматривать переданные ему споры.

Уголовное и гражданское судопроизводство регулируется федеральным законом и, следовательно, подпадает под юрисдикцию Конфедерации.

Подразделения частного права [править | править источник]

Гражданское право давно путали с частным правом.Гражданское право происходит от римского ius гражданского права, т.е. е. закон, применимый к отношениям между людьми. Во французском языке термин «гражданский» долгое время использовался как синоним частного права. С тех пор между правилами было проведено множество различий:

правила, которые могут применяться ко всем людям
правил, применимых только к одной категории лиц.

Гражданское право: гражданский кодекс и обязательственный кодекс [править | править источник]

Гражданское право является фундаментальной частью частного права, включая правила, касающиеся лиц, семьи, собственности и обязательств.

Он применяется ко всем лицам без разбора и зависит от компетенции конфедерации. Он определяет существенные последствия основных фактов и действий человека, а также его правовое положение:

семейное право;
право родства;
брачных режимов;
имущественное право.

Торговое право: кодекс обязательств [править | править источник]

Коммерческое право или коммерческое право — это фундаментальная часть частного права, которая содержит все нормы права, применимые к коммерческим отношениям.

Есть три категории:

нормы права, касающиеся коммерческих предприятий: коммерческое право определяет статус торговца и коммерческих компаний;
правовых норм, касающихся собственности и коммерческой деятельности: играет особую роль в отношениях между торговцами. Правильные / идеальные отношения, которые организуют официальные офисы;
1. Закон об интеллектуальной собственности: право монополии на идею, проявляющуюся во внешней форме, которая ее индивидуализирует (авторское право).«Ценная бумага» — это ценная бумага, включающая требование, которое может быть подтверждено только ценной бумагой или представлением документа.
2. промышленная собственность: относится к созданию ума в рамках промышленности.
специальные области: банковское право, морское право, страховое право.

Характеристики частного права [править | править источник]

Индивидуалистическое право
Либеральный закон — Он определяется автономией воли отдельных лиц — Он позволяет ему устраивать свою жизнь так, как он считает нужным — Он диспозитивный по своей природе
Однородный закон
Стабильный закон — Из римских традиций, чрезвычайно сложный — По сравнению с публичным правом он старый

Международное право основано на международных договорах наднациональных институтов.

Международное право касается:

международное частное право : свод норм внутреннего права, которые разрешают конфликты, возникающие из правовых проблем, которые включают иностранные элементы.Эти правила назначают компетентный орган для судейства.
международное публичное право : все нормы права, регулирующие отношения между субъектами международного права.

Международное право берет свое начало от субъектов международного права через договоры и международные институты.

Международное публичное право [править | править источник]

Международное публичное право также называется «droit des gens» от латинского «ius gentium».

Можно определить:

по источникам: все нормы права, источником которых является международный
по своему назначению: он призван регулировать отношения между государствами, их отношения с международными организациями и регулирует функционирование международных организаций

Эта ветвь существует с древних времен, потому что между государствами существует общность интересов, которая допускает конфликты разрешаться другими средствами, кроме силы.

В государстве существует установленная власть, которая налагает санкции на нормы закона. Однако не существует фундаментального обязательства, обязывающего государство принимать нормы права.

Существуют нормы международного права только в той мере, в какой их признают суверенные государства.

Характеристики международного публичного права [править | править источник]

Недостаточный закон — Есть пробелы: есть области и дела, которые вообще не рассматриваются, например, это отличает его от внутреннего законодательства.Это регулирует все возможные случаи, когда международное публичное право сосредоточено в сферах взаимопонимания государств
Гетерогенный закон — исходит из обычаев, национальных правил, он построен из «кирпичей и кусков».
Стратиграфическое право — он вызывает идею о том, что международное публичное право создается путем накопления последовательных слоев, которые остаются очень независимыми — нет четкой связи между сторонами закона.

Различные отрасли права

Лекции

Различие между публичным и частным правом [править | править источник]

ius publicum ( публичный закон ) состоит из всех правовых норм, касающихся организации и функционирования государства, а также отношений между государственными органами и отдельными лицами.
ius privatum ( частное право, ) определяется всеми нормами права, которые регулируют отношения между людьми. Имеет дело с отношениями между людьми, поставленными на равноправную основу без какого-либо вмешательства со стороны государственных властей.

Подразделения публичного права [править | править источник]

Конституционный закон [править | править источник]

Конституционный закон — это свод правовых норм, касающихся институтов, через которые устанавливается, передается или осуществляется власть в государстве.Эпитет «конституционный» происходит от того факта, что основные положения этого права содержатся в специальном документе — Конституции.

Классическая теория государства признает три силы:

Законодательная функция: Федеральное собрание (Совет штатов + Национальный совет)
Исполнительная функция: Федеральный совет
Судебная функция: Федеральный суд

Понятие разделения властей означает, что каждая власть действует относительно независимо.Это основа государства, право выше всех.

Административное право [править | править источник]

Можно выделить несколько филиалов:

налоговое законодательство: это финансовое законодательство федерального или кантонального штата, которое касается финансового управления штата (обязательный закон)
социальное законодательство: его цель — защитить человека от жизненных трудностей.Он включает в себя трудовое право, которое обеспечивает защиту работника и условий его труда; Закон о социальном страховании, который организует систему защиты от несчастных случаев на работе и по болезни, чтобы противостоять последствиям возраста (страхование по старости). Это право помогает людям, потерявшим поддержку семьи.
об охране окружающей среды: направлен на защиту окружающей среды, которая защищает среду обитания, для принятия правовых норм, влияющих на охрану окружающей среды, планирование землепользования и строительные нормы.
Права государственных служащих: распространяется на всех, кто работает на государственной службе.

Уголовное право [править | править источник]

преступление активного или пассивного поведения, запрещенное законом и наказуемое в соответствии с его серьезностью штрафом.
Наказание может состоять из штрафа и / или тюремного заключения.

Он определяет правонарушения и условия, при которых должны применяться наказания

Уголовное право необходимо для жизни группы и ее будущего, поэтому оно уже появляется в так называемых «примитивных» обществах.Он будет развиваться по двум направлениям:

в семье / клане: будет санкционировано начальником;
пресечение преступлений будет, в отсутствие признанной высшей власти, результатом частной мести, подобной «вендетте».

Денежная компенсация представляет собой компенсацию с целью компенсации, которая заменяет частную месть. Эта композиция происходит от христианского влияния, которое принимает форму сделок, цель которых — компенсировать.

Популярное воображение напрямую связано с уголовным правом, также известным как «уголовное право».Это происходит из-за приличия уголовного правосудия, такого как инсценировка смерти (гильотина, называемая «великая вдова»), обряды и способы осуждения. Однако уголовных дел остается меньшинство.

Его задача — обеспечить мир и безопасность путем пресечения нарушения.Правила, определяющие условия репрессий, содержатся в Уголовном кодексе: они представляют собой свод правовых норм, касающихся уголовных репрессий.

Существует два типа уголовного права:

Общее уголовное право: уголовное право, применяемое обычными судами, применимо ко всем правонарушителям;
Специальное уголовное право: передано в специальные суды (бывшие военные, применяется к преступлениям, совершенным военнослужащими).

Процессуальное право [править | править источник]

в широком смысле означает все формы, которые должны соблюдаться для реализации права или набора правил.
в узком смысле, процессуальное право относится, в частности, к судебному разбирательству, также известному как судебное право или процессуальное право.

Этот закон определяет организацию судов, форму и правила, в соответствии с которыми компетентный суд должен рассматривать споры [2].Частное судебное разбирательство является необходимым дополнением к частному праву. Это закон, который предписывает, как действовать.

преступник : правила формы строгие, чтобы быть гарантией для обвиняемого. Суд не свободен делать то, что хочет.
административный : определяет все формальности для правильного применения административного закона, который организует организацию и компетенцию административных судов
гражданское право : также называемое «частным судебным правом», это часть процедуры, которая денонсирует правила, регулирующие организацию и деятельность судов, призванных разрешать споры, возникающие при применении частного права. Пример гражданского судопроизводства:
- Право принудительного исполнения: право преследования (по долгам) и банкротства (должник больше не может выплачивать свои долги)
- как подать иск
- как вынести и исполнить судебное решение

Подразделения частного права [править | править источник]

правила, которые могут применяться ко всем людям
правил, применимых только к одной категории лиц.

Гражданское право: гражданский кодекс и обязательственный кодекс [править | править источник]

семейное право;
право родства;
брачных режимов;
имущественное право.

Торговое право: кодекс обязательств [править | править источник]

Есть три категории:

нормы права, касающиеся коммерческих предприятий: коммерческое право определяет статус торговца и коммерческих компаний;
правовых норм, касающихся собственности и коммерческой деятельности: играет особую роль в отношениях между торговцами. Правильные / идеальные отношения, которые организуют официальные офисы;
1. Закон об интеллектуальной собственности: право монополии на идею, проявляющуюся во внешней форме, которая ее индивидуализирует (авторское право).«Ценная бумага» — это ценная бумага, включающая требование, которое может быть подтверждено только ценной бумагой или представлением документа.
2. промышленная собственность: относится к созданию ума в рамках промышленности.
специальные области: банковское право, морское право, страховое право.

Характеристики частного права [править | править источник]

Индивидуалистическое право
Либеральный закон — Он определяется автономией воли отдельных лиц — Он позволяет ему устраивать свою жизнь так, как он считает нужным — Он диспозитивный по своей природе
Однородный закон
Стабильный закон — Из римских традиций, чрезвычайно сложный — По сравнению с публичным правом он старый

Международное право основано на международных договорах наднациональных институтов.

Международное право касается:

международное частное право : свод норм внутреннего права, которые разрешают конфликты, возникающие из правовых проблем, которые включают иностранные элементы.Эти правила назначают компетентный орган для судейства.
международное публичное право : все нормы права, регулирующие отношения между субъектами международного права.

Международное публичное право [править | править источник]

Международное публичное право также называется «droit des gens» от латинского «ius gentium».

Можно определить:

по источникам: все нормы права, источником которых является международный
по своему назначению: он призван регулировать отношения между государствами, их отношения с международными организациями и регулирует функционирование международных организаций

Существуют нормы международного права только в той мере, в какой их признают суверенные государства.

Характеристики международного публичного права [править | править источник]

Недостаточный закон — Есть пробелы: есть области и дела, которые вообще не рассматриваются, например, это отличает его от внутреннего законодательства.Это регулирует все возможные случаи, когда международное публичное право сосредоточено в сферах взаимопонимания государств
Гетерогенный закон — исходит из обычаев, национальных правил, он построен из «кирпичей и кусков».
Стратиграфическое право — он вызывает идею о том, что международное публичное право создается путем накопления последовательных слоев, которые остаются очень независимыми — нет четкой связи между сторонами закона.

В двух словах о четырех различных отраслях права

W Что такое закон? Многие люди по-разному относятся к его определению.Проще говоря, закон — это набор правил, которые были созданы различными органами и усовершенствованы для регулирования поведения. Например, есть разные типы законов, которые регулируют страну. Люди, проживающие в определенном штате, подпадают под действие таких правил, и они должны им подчиняться. Невыполнение которых может привести к серьезным последствиям, включая выплату штрафов или даже тюремное заключение за серьезные правонарушения.

Типы права

Изучение права может быть хорошим выбором в жизни.Хотя существуют разные типы законов, о которых следует знать, прежде чем следовать своему курсу. В этой статье мы собираемся обсудить четыре различных типа юридических бюро, которые могут вас заинтересовать. Это:

Общее право
Гражданское право
Законодательные требования
Уголовное право

Общее право

Правила и положения в этой области создаются на основании решений, вынесенных судьей в суде.Это применимо только в том случае, если две или более сторон, участвующих в разногласиях, обращаются в суд для урегулирования своих проблем, и они не могут прийти к согласию по закону. В таких обстоятельствах им придется полагаться на судей, чтобы принять решение по их делу. Суду предстоит посмотреть, как решались предыдущие аналогичные дела. Оттуда согласованные решения будут использоваться для разрешения рассматриваемого дела.

Если нет документов, подтверждающих предыдущие дела, похожие на такие, судьи должны будут решить, что делать.Набор правил, которые будут установлены и использоваться при определении судьбы такого дела, называется общим правом.

Гражданское право

Это тип закона, который затрагивает права и обязанности человека. Он всегда применяется, когда есть дела о компенсации для такого человека. Например, работник, получивший травму во время работы, должен будет подать гражданский иск, чтобы работодатель выплатил ему компенсацию. Этот тип закона сосредоточен на свободе человека.Гражданские дела в основном рассматриваются судом, который принимает решения о том, что следует делать в данный момент. Решение, которое будет вынесено здесь, не зависит от договоренностей, достигнутых в предыдущих делах, как в случае общего права.

Законодательный акт

В этой отрасли существующие правила создаются правительством. Они выбирают команду законодателей, которые разрабатывают такие законы. Статутные законы соблюдаются судебными органами, которые, с другой стороны, не имеют полномочий их создавать.Основная цель судебной власти состоит только в том, чтобы толковать закон для людей, чтобы они поняли его до того, как будут приняты какие-либо решения. Любой, кто нарушает этот закон, подлежит штрафу или даже тюремному заключению.

Если вы хотите продолжить карьеру адвоката, у вас нет другого выбора, кроме как овладеть искусством статутного права. Изучение права ни для кого не должно быть вызовом. Для этого нужно только понимать концепции, представленные в каждом законе. Если у вас возникнут какие-либо проблемы, связанные с вашей юридической карьерой, вы никогда не упустите возможность найти онлайн-сервисную компанию, которая предлагает студентам помощь в написании юридических документов.

Уголовное право

Уголовное право рассматривает преступления. Орган, который навязывает его сообществу, — это полиция. Все правила, которые здесь задействованы, созданы законодательным органом для защиты человека от всего, что может представлять опасность для его жизни. Такие риски, от которых человек защищен, будут включать в себя кражи, убийства или даже изнасилования. Любое лицо, нарушающее этот закон, должно быть привлечено к ответственности полиции и привлечено к суду для вынесения приговора. В большинстве случаев такой человек рискует получить больше шансов на наказание или реабилитацию.При рассмотрении уголовных дел до вынесения приговора физическому лицу проводится расследование.

Выберите карьеру в юридическом отделении, которая наилучшим образом соответствует вашим амбициям

Чтобы стать успешным юристом, судьей или лицом, ведущим дела, вы должны сначала понять закон. В дополнение к этому вы должны знать, как эти законы применяются или соблюдаются. Наконец, последствия нарушения закона тоже должны быть у вас под рукой. Помните, что каждая страна или штат регулируется своими законами, которые отличаются от законов других мест.

Даниил Балабушкин

Спонсируемый

2.2 Ветви государственной власти — уголовное право

Цели обучения

Определите три ветви власти.
Установить главу законодательной власти федерального уровня и штата.
Сравните Сенат и Палату представителей.
Установить главу исполнительной власти федерального уровня и штата.
Установить главу судебной власти на федеральном уровне и уровне штата.

Федеральная конституция была написана таким образом, чтобы государственная власть распределялась и никогда не концентрировалась в одной или нескольких областях. Этой философии служит федерализм , где федеральное правительство делит власть с штатами. Он также обслуживается разделением правительства на три ветви, каждая из которых отвечает за различные государственные обязанности, и все проверяют и уравновешивают друг друга. Три ветви власти подробно описаны в статьях I – III федеральной Конституции и включают законодательную, исполнительную и судебную ветви власти.В то время как федеральная конституция определяет только федеральные ветви власти, принцип сдержек и противовесов применим и к штатам. Большинство штатов определяют три ветви власти штата в конституции штата.

Каждая ветвь власти наделена отдельной властью. Когда одна ветвь власти посягает на обязанности другой, это называется нарушением разделения властей. суды решают, вышла ли правительственная ветвь за свои границы из-за того, что суды толкуют Конституцию, которая описывает сферу влияния каждой ветви власти.Таким образом, судебная власть, состоящая из всех судов, сохраняет баланс сил.

Законодательная власть

Законодательная ветвь отвечает за создание статутных законов. Граждане штата могут голосовать за некоторые законодательные акты штата бюллетенями, но федеральная законодательная ветвь власти вводит в действие все федеральные законы. В федеральном правительстве законодательную ветвь власти возглавляет Конгресс. Законодательные органы штата возглавляются законодательным собранием штата.Конгресс двухпалатный, то есть состоит из двух палат. Эта система обеспечивает равное представительство нескольких штатов и граждан Соединенных Штатов. Штаты представлены Сенатом. Каждый штат, независимо от того, большой он или маленький, получает по два сенатора. Граждан представлены Палатой представителей. Членство в Палате представителей основано на численности населения. В густонаселенном штате, таком как Калифорния, больше представителей, чем в малонаселенном штате, таком как Аляска.Законодательные органы штатов, как правило, двухпалатные и имеют структуру, аналогичную федеральной системе.

Рисунок 2.4 Схема законодательной власти

Примеры проверок и противовесов законодательной ветви власти

Законодательная ветвь власти может проверять и уравновешивать как исполнительную, ветвь, так и судебную ветвь. Конгресс может объявить импичмент президенту Соединенных Штатов, что является первым шагом к отстранению от должности. Конгресс также может принимать законодательные акты, которые заменяют судебные решения, как это обсуждается в главе 1 «Введение в уголовное право».Точно так же законодательный орган штата может также объявить импичмент губернатору или принять закон штата, который заменяет прецедентное право штата.

Исполнительная власть

Исполнительная ветвь власти отвечает за соблюдение законов, принятых законодательной властью. В федеральном правительстве исполнительную власть возглавляет президент США. Исполнительную власть штатов возглавляет губернатор штата.

Рисунок 2.5 Схема исполнительной власти

Примеры проверок и балансов исполнительной власти

Исполнительная власть может проверять и уравновешивать как законодательную ветвь , так и судебную ветвь власти.Президент Соединенных Штатов может наложить вето на законодательные акты, предложенные Конгрессом. Президент также имеет право назначать федеральных судей и судей, которые после этого служат пожизненно. Государственные исполнительные органы имеют аналогичные контролирующие и уравновешивающие полномочия; губернатор, как правило, может наложить вето на законодательные акты, предложенные законодательным собранием штата, и назначить некоторых судей и судей штата.

Судебная власть

Судебная ветвь отвечает за толкование всех законов, включая статуты, кодексы, постановления, а также федеральную конституцию и конституцию штата.Эти полномочия являются всеобъемлющими и являются основой для судебного надзора , упомянутого в главе 1 «Введение в уголовное право». Это позволяет судебной власти отменять любой неконституционный закон в статутном источнике права, а также изменять федеральную конституцию и конституцию штата путем толкования. Например, когда суд делает исключение из поправки к конституции, он внес неформальное изменение без необходимости достижения национального или государственного консенсуса. Федеральную судебную власть возглавляет Верховный суд США.Судебную власть каждого штата возглавляет апелляционный суд штата наивысшего уровня. В состав судебной власти входят все судьи и судьи всех федеральных судов и судов штата в судебной системе, о чем мы вскоре поговорим.

Рисунок 2.6 Схема судебной власти

Примеры проверок и противовесов судебной власти

Судебная ветвь власти может проверять и уравновешивать как законодательную ветвь , , так и исполнительную ветвь .Верховный суд США может признать недействительными законы, принятые Конгрессом, если они противоречат Конституции. Верховный суд США также может запретить президенту принимать меры, если эти действия нарушают разделение властей. Суды штата также могут аннулировать неконституционные законы, принятые законодательным собранием штата, и аннулировать другие действия исполнительной власти, которые являются неконституционными.

Таблица 2.1 Наиболее заметные проверки и противовесы между филиалами

Государственный филиал	Обязанности или полномочия	Проверка и баланс	Контроль и балансирование государственных органов
Законодательное	Создание статутов	Президент может наложить вето	Представительский
Исполнительный	Обеспечить соблюдение законов	Конгресс может отменить вето президента большинством в 2/3	Законодательный
Судебная	Толкование законов и Конституции	Президент назначает федеральных судей и судей	Представительский
Исполнительный	Обеспечить соблюдение законов	Сенат может подтвердить или отклонить кандидатуру федеральных судей и судей на пост президента	Законодательный
Исполнительный	Обеспечить соблюдение законов	Конгресс может объявить президенту импичмент	Законодательный
Законодательное	Создание статутов	Суды могут признать неконституционные законы недействительными	Судебная
Исполнительный	Обеспечить соблюдение законов	Суды могут признать недействительными неконституционные исполнительные действия	Судебная
Судебная	Толкование законов и Конституции	Устав может заменить прецедентное право	Законодательный

Основные выводы

Три ветви власти — законодательная, исполнительная и судебная.
Глава федеральной законодательной ветви власти — Конгресс. Главой законодательной ветви власти штата является законодательный орган штата.
Сенат представляет все штаты в равной степени, потому что в каждом штате по два сенатора. Палата представителей представляет каждого гражданина в равной степени, поскольку штатам назначаются представители в зависимости от их населения.
Глава федеральной исполнительной власти — президент. Главой исполнительной ветви власти каждого штата является губернатор.
Глава федеральной судебной ветви власти — Верховный суд США. Главой судебной ветви власти каждого штата является апелляционный суд штата наивысшего уровня.

Упражнения

Ответьте на следующие вопросы. Проверьте свои ответы с помощью клавиши ответа в конце главы.

Мэр вводит в действие политику, запрещающую полицейским в его городе применять закон штата, запрещающий хранение и употребление марихуаны. В политике мэра прямо говорится, что в пределах города марихуана разрешается хранить и употреблять.Какой конституционный принцип нарушает мэр? Какая ветвь власти должна сдерживать и уравновешивать поведение мэра в этом вопросе?
Read Youngstown Sheet & Tube Co. против Sawyer , 343 U.S. 579 (1952). В Янгстауне президент Трумэн захватил контроль над сталелитейными заводами, чтобы предотвратить забастовку, используя свои полномочия в качестве главнокомандующего вооруженными силами. Президент Трумэн хотел обеспечить производство стали во время Корейской войны. Поддержал ли Верховный суд США иск президента Трумэна? Почему или почему нет? Кейс доступен по этой ссылке: http: // su Supreme.justia.com/us/343/579/.
Читать Hamdi v. Rumsfeld , 542 U.S. 507 (2004). В деле Hamdi Верховный суд США рассмотрел решение Апелляционного суда США четвертого округа, запрещающее освобождение гражданина США, который содержался в качестве вражеского комбатанта в Вирджинии во время войны в Афганистане. Содержание под стражей гражданина было основано на федеральном законе, который лишал его возможности проконсультироваться с адвокатом или пройти судебное разбирательство. Придерживался ли Верховный суд США федерального закона? Почему или почему нет? Кейс доступен по этой ссылке: http: // scholar.google.com/scholar_case?case=6173897153146757813&hl=en&as_sdt=2&as_vis=1&oi=scholarr.

1.6 Источники права — Уголовное право

Цели обучения

Определите три источника права.
Оцените три источника права от высшего к низшему.
Определить цель конституций США и штатов.
Определить одну цель статутного права.
Определить цель прецедентного права.
Дайте определение судебному контролю.
Схема и объяснение компонентов краткого описания кейса.

Право происходит из трех источников, которые называются источниками права .

Конституционный закон

Первым источником права является конституционный закон . В каждом штате действуют две конституции: федеральная Конституция или Конституция США, действующая на всей территории Соединенных Штатов Америки, и конституция штата. Конституция США создала нашу правовую систему, как это обсуждается в главе 2 «Правовая система в Соединенных Штатах».Конституции штатов обычно сосредоточены на проблемах местного значения.

Цель федеральной конституции и конституции штата — регулировать действия правительства . Частные лица защищены Конституцией, но сами не обязаны ей следовать.

Пример государственных и частных действий

Кора стоит на тротуаре и критикует план президента Обамы в области здравоохранения. Хотя других людей могут раздражать слова Коры, правительство не может арестовать Кору или привлечь к уголовной ответственности за ее выступление, поскольку Первая поправка к Конституции США гарантирует каждому человеку право свободно говорить.С другой стороны, если Кора заходит в универмаг Macy’s и критикует владельца Macy’s, Macy’s может немедленно выгнать Кору. Macy’s и ее персонал частные , а не государственные, и они не обязаны подчиняться Конституции.

Исключения из Конституции

Федеральная конституция и конституция штата написаны словами, которые могут быть интерпретированы по-разному. Таким образом, существует множество исключений из любой конституционной защиты.Конституционные защиты и исключения подробно обсуждаются в главе 3 «Конституционные защиты».

По соображениям безопасности мы видим больше исключений из конституционной защиты в государственных школах и тюрьмах . Например, государственные школы и тюрьмы могут предписывать определенный стиль одежды в целях обеспечения безопасности. Технически принуждение человека к определенной одежде может нарушить право на самовыражение, которое гарантирует Первая поправка.Однако, если ношение униформы может уменьшить конфликты, связанные с бандами, в школе и предотвратить побег заключенных, правительство может по конституции подавить свободу слова в этих местах.

Верховенство Конституции

Из трех источников права конституционное право считается наивысшим , и его не следует заменять ни одним из двух других источников права. В соответствии с принципами федерального верховенства, федеральный закон или Конституция США является важнейшим источником права, и конституции штатов не могут его заменить.Федеральная конституционная защита и федеральное верховенство обсуждаются в главе 2 «Правовая система в Соединенных Штатах» и главе 3 «Конституционная защита».

Статутный закон

Второй источник права — статутный закон . В то время как Конституция применяется к действиям правительства, законодательные акты регулируют и регулируют действия частных лиц или частных лиц . Статут — это письменный (и опубликованный) закон, который может быть принят одним из двух способов.Большинство статутов составляются и утверждаются на голосование законодательной ветвью власти . Это просто группа лиц, избранных для этой цели. Законодательная ветвь власти США называется Конгрессом, и Конгресс принимает федеральные законы как закон. В каждом штате также есть законодательная ветвь власти, называемая законодательным собранием штата, и законодательный орган штата голосует по законам штата. Часто государства кодифицируют свои уголовных статутов в уголовный кодекс.

граждан штата также могут голосовать за законы штата.Хотя законодательный орган штата принимает из статутов штата, граждане, голосующие по бюллетеням, могут принимать некоторые очень важные законы. Например, большинство граждан Калифорнии проголосовали за введение в действие закона Калифорнии о лекарственной марихуане (Закон Калифорнии о сострадательном использовании от 1996, 2010). Закон Калифорнии о трех забастовках был принят как законодательным собранием штата, так и гражданами Калифорнии и фактически фигурирует в Уголовном кодексе Калифорнии в двух отдельных местах (Brown, B., and Jolivette, G., 2010).

Неэффективность статутного закона

Статутный закон уступает конституционному закону , что означает, что статут не может противоречить конституционным правам или пытаться вытеснить их. Если существует конфликт между конституционным и статутным правом, суд должен разрешить конфликт. Суды могут признать неконституционные законы недействительными в соответствии со своими полномочиями судебного надзора , что обсуждается в следующем разделе.

Административные законы и постановления

Другие письменные и опубликованные законы, применимые к физическим лицам, — это административные законы и постановления.Административные законы и постановления не должны отменять или противоречить статутному праву.

Административные законы принимаются административными агентствами, которые являются государственными агентствами, предназначенными для регулирования в определенных областях. Административные органы могут быть федеральными или государственными и включать в себя не только законодательную ветвь, но также исполнительную (исполнительную) ветвь и судебную (судебную) ветвь. Управление по санитарному надзору за качеством пищевых продуктов и медикаментов (FDA) является примером федерального административного агентства. FDA регулирует любые пищевые продукты или лекарства, производимые и продаваемые в Соединенных Штатах.

Постановления аналогичны законодательным актам, за исключением того, что городов, и округов, голосуют за них в качестве закона, а не законодательные органы штата или граждане штата. Постановления обычно касаются здоровья, безопасности или благополучия, и их нарушения обычно классифицируются как нарушений или проступков , а не преступлений . Писаный закон, запрещающий пешеходную прогулку в пределах города или округа, является примером постановления.

Уголовный кодекс образца

Уголовные законы штатов существенно различаются, поэтому в начале 1960-х годов группа ученых-юристов, юристов и судей, которые были членами Американского института права, разработала набор предлагаемых уголовных законов, названных Типовым уголовным кодексом.Цель Типового уголовного кодекса состояла в том, чтобы предоставить стандартизированный набор уголовных законов, которые могли бы принять все штаты, что упростило бы эффект разнообразия правовой системы Соединенных Штатов. Хотя Типовой уголовный кодекс не был принят повсеместно, большинство штатов включили его части в свои уголовные кодексы, и Типовой уголовный кодекс остается в качестве руководства и координационного центра для обсуждения, когда законодательные органы штатов изменяют свои уголовные законы.

Прецедентное право

Третий источник права — прецедентное право .Когда судьи выносят решения по фактам конкретного дела, они создают прецедентное право. Федеральное прецедентное право исходит из федеральных судов, а прецедентное право штата исходит из судов штата. Прецедентное право берет свое начало в английском общем праве.

Общее английское право

В Старой Англии, до урегулирования конфликта в Соединенных Штатах, прецедентное право было наиболее распространенным источником права. Это контрастировало со странами, которые следовали системе римского права, которая в основном полагалась на письменные кодексы поведения, принятые законодательными органами.Прецедентное право в Англии погрязло в традициях и местных обычаях. Общественные принципы права и справедливости были руководящими принципами, когда суды выносили свои решения. Стремясь быть последовательными, английские судьи взяли за правило следовать предыдущим судебным решениям, тем самым впервые создав единую систему законов по всей стране. Прецедентное право было названо общим правом, потому что оно было общим для всей нации (Duhaime, L., 2010).

Английская система юриспруденции проникла в Соединенные Штаты вместе с первыми колонистами.Первоначально тринадцать колоний единогласно приняли общее право как закон страны. Все преступления были преступлениями по общему праву, и в делах определялись состав уголовных преступлений, способы защиты и схемы наказания. Постепенно, после Войны за независимость, враждебность к Англии и современным реформам привела к размыванию преступлений по гражданскому праву и движению к кодификации. Штаты начали заменять преступления по общему праву законами, принятыми законодательными собраниями штатов. Оксфордский профессор сэра Уильяма Блэкстоуна «Комментарии к английскому праву », , интерпретирующий и обобщающий английское общее право, стал важным справочником, поскольку страна начала процесс преобразования принципов общего права в письменные законы, постановления и уголовные кодексы (Duhaime, Л., 2010).

Ограничения по гражданским преступлениям

В современном обществе во многих штатах и федеральном правительстве (Соединенные Штаты против Хадсона и Гудвина, 2010) судьи не могут создавать преступления . Это нарушает представления о справедливости. Придумывание нового преступления и наказание обвиняемого за него не обеспечивают последовательности или предсказуемости нашей правовой системы. Это также нарушает принцип законности, основную концепцию американского уголовного правосудия, воплощенную в этой фразе: «Nullum crimen sine lege, nulla poena sine crimen» (Нет преступления без закона, нет наказания без преступления).

В штатах, которые не допускают преступлений по общему праву, статутов должны определять преступное поведение. Если не существует закона, криминализирующего поведение обвиняемого, обвиняемый не может быть привлечен к уголовной ответственности , даже если поведение является отвратительным. Как указано в Типовом уголовном кодексе, «[никакое] поведение не является правонарушением, если оно не является преступлением или нарушением в соответствии с настоящим Кодексом или другим статутом этого государства» (Типовой уголовный кодекс § 1.05 (1)).

Общее право по-прежнему играет важную роль в уголовном законодательстве, хотя большинство преступлений теперь закреплено в законах.Классификация преступлений как фелоний и проступков является отражением английского общего права. Законодательные органы часто создают статуты на основании преступлений, ранее совершенных по общему праву. Судьи обращаются к общему праву при определении уставных терминов, установлении уголовного судопроизводства и создании защиты от преступлений. Соединенные Штаты считаются страной общего права. Каждый штат, кроме Луизианы, который основан на Гражданском кодексе Франции, принимает общее право в качестве закона штата , за исключением , где законом предусмотрено иное (Legal Definition, 2010).

Пример отказа суда в возбуждении уголовного дела

Рид Килер против Верховного суда , 470 P.2d 617 (1970). В деле Keeler обвиняемый напал на свою беременную бывшую жену, в результате чего ее ребенок родился мертворожденным. Верховный суд Калифорнии отклонил обвинение в убийстве против Киллера в соответствии с § 187 Уголовного кодекса Калифорнии, поскольку закон криминализировал только злонамеренное убийство «человека». Суд вынес свое решение после изучения общеправового определения человека и определения того, что это определение не включает плод.Суд постановил, что не может создать новое преступление без нарушения пункта о надлежащей правовой процедуре, разделения властей и § 6 Уголовного кодекса Калифорнии, который запрещает создание преступлений по общему праву. После решения Киллер законодательный орган Калифорнии изменил § 187 Уголовного кодекса, включив в него плод, за исключением аборта (Cal. Penal Code, 2010).

Сила прецедентного права

Как правило, если есть закон по вопросу, он на выше прецедентного права, так же как Конституция выше статутного права.Однако судьи интерпретируют конституционных и статутных законов, что делает прецедентное право мощным источником права . Судья может толковать конституцию таким образом, чтобы добавлять или создавать исключения из ее защиты. Судья также может интерпретировать статут так, чтобы он был неконституционным и не имеющим исковой силы. Это называется правом судебного надзора (Marbury v. Madison, 2010).

Пример судебной проверки

Пример судебного пересмотра приведен в деле Texas v.Johnson , 491 U.S. 397 (1989). В деле Johnson Верховный суд США постановил, что сжигание флага является защищенным самовыражением в соответствии с Первой поправкой к Конституции США. Таким образом, суд отменил обвинительный приговор ответчику на основании закона Техаса, который криминализировал осквернение почитаемого объекта. Обратите внимание, как Johnson не только отменяет статут штата как нижестоящий по сравнению с Конституцией США, но также изменяет Конституцию США, добавляя сжигание флага к защите свободы слова Первой поправкой.

Рисунок 1.5 Схема и иерархия источников права

Stare Decisis and Precedent

Дела разнообразны, и прецедентное право на самом деле не является законом , пока судья не вынесет решение по делу, поэтому должен быть способ обеспечить предсказуемость прецедентного права . Было бы несправедливо наказывать кого-либо за поведение, которое еще не является незаконным. Таким образом, судьи придерживаются политики, называемой stare decisis. Stare decisis происходит от английского общего права и заставляет судей выполнять решения по предыдущим делам.Предыдущий случай называется прецедентным. После того, как судьи вынесли решение по конкретному делу, общественность может быть уверена, что возникший прецедент будет и дальше использоваться другими судьями. Stare decisis не абсолютен; судьи могут отклоняться от него, чтобы обновить закон, чтобы он соответствовал современным ожиданиям общества.

Правила принятия решения и использования прецедента

Прецедент дела обычно представляет собой апелляцию , а не судебное разбирательство . Часто существует несколько уровней апелляции, поэтому одни апелляции поступают из судов более высокой инстанции, чем другие.В этой книге в главе 2 «Правовая система США» обсуждается судебная система, включая апелляционные суды.

Многие сложные правила регулируют использование прецедента . В своих аргументах юристы в первую очередь используют прецедент, а не закон или Конституцию , потому что это очень специфично. При надлежащем исследовании юристы обычно могут найти прецедент, который соответствует или очень близок к соответствию фактам любого конкретного дела. В самом общем смысле судьи склонны следовать прецеденту: новее , высокому суду и той же судебной системы , федеральной или штатной.

Пример принятия решения и использования прецедента

Джеффри — защитник Конрада, которого судят за убийство первой степени. Судебное преследование за убийство происходит в Нью-Мексико. Джеффри находит прецедент дела Апелляционного суда Нью-Йорка, датированный 1999 годом, в котором указано, что Конрада следовало привлечь к ответственности за добровольных убийств , а не за убийство первой степени. Брэндон, прокурор, находит прецедент дела из Верховного суда Нью-Мексико , датированного 2008 , что указывает на то, что уголовное преследование за убийство является уместным.Суд первой инстанции, вероятно, будет следовать прецеденту, представленному Брэндоном, потому что он новее, от суда более высокой инстанции и из той же судебной системы, что и судебное разбирательство.

Дело Citation

Дел должно быть опубликовано , чтобы стать прецедентным правом. Опубликованное дело также называется судебным заключением. Эта книга знакомит вас со многими судебными заключениями, которые вы можете прочитать в Интернете. Важно понимать смысл цитирования дела. Цитата из дела представляет собой серию цифр и букв после названия дела и обозначает место публикации дела.Например, давайте проанализируем ссылку на дело Keeler v. Superior Court , 470 P.2d 617 (1970).

Рисунок 1.6 Ссылка на дело Keeler Case

Как видно из диаграммы, число 470 — это номер тома книги, в которой был опубликован корпус Keeler . Название этой книги — «P.2d» (это аббревиатура от Pacific Reports, 2d Series ). Номер 617 — это номер страницы корпуса Keeler .Дата (1970 г.) — это дата, когда Верховный суд Калифорнии вынес решение по делу.

Краткое изложение дела

Полезно сжимать судебные заключения в краткое изложение дела. Краткое описание дела Keeler показано на рис. 1.7 «Краткое описание дела Keeler».

Публикуемые судебные заключения пишутся судьями и могут быть объемными. Они также могут содержать более одного прецедентного права, в зависимости от количества решаемых вопросов. Краткое изложение дела сводит судебное заключение к его основам и может помочь понять наиболее важные аспекты дела.Стандартные форматы кратких описаний дела могут различаться, но один формат, который обычно используют поверенные и помощники юристов, объясняется в следующем абзаце.

Просмотрите краткую информацию о кейсе Keeler . Краткое изложение дела должно начинаться с названия дела , включая ссылку . Следующим компонентом материала дела должны быть процессуальные факты . Процедурные факты должны включать две части информации: , кто подает апелляцию, и , в каком суде находится дело.Как видно из краткого обзора дела Keeler , Киллер подала заявление о запрете, и судом является Верховный суд Калифорнии. За процессуальными фактами следуют существенных фактов , которые должны быть кратким описанием фактов, которые послужили поводом для судебного разбирательства и апелляции. За процессуальными и существенными фактами следует вып. . Дело в том, какой вопрос рассматривает суд, который обычно является основанием для апелляции. Краткое изложение дела должно сформулировать проблему как вопрос.В делах обычно бывает несколько проблем. В кратком описании кейса могут быть указаны все вопросы или только самый важный вопрос. Материальная позиция идет после проблемы, это , фактически прецедентное право , и отвечает на вопрос о проблеме. Если в описании кейса представлено более одного вопроса, каждый вопрос должен быть рассмотрен основной организацией.

Процедурное владение должно следовать за основным владением. В процессуальном постановлении обсуждается, что суд сделал по делу с процессуальной точки зрения.Это может включать в себя отмену решения суда низшей инстанции, подтверждение решения суда низшей инстанции или корректировку приговора , вынесенного судом низшей инстанции. В этой книге судебная процедура подробно обсуждается в главе 2 «Правовая система в Соединенных Штатах». Последним, но все же важным для краткого обзора дела является обоснование . Обоснование обсуждает аргументов судей при вынесении постановления по делу. Обоснование может установить политику , которая технически не является прецедентным правом, но все же может использоваться в качестве прецедента в определенных случаях.

Судейское заключение пишет один судья. Судьи голосуют, как принять решение, и не все дела поддерживаются единогласным решением. Иногда другие судьи захотят дополнить судебное заключение. Если судья согласен с судебным заключением, судья может написать совпадающее мнение , в котором объясняется, почему судья согласен. Если судья не согласен с судебным заключением, судья может написать особое мнение , объясняя, почему судья не согласен. Особое мнение не меняет судебного заключения, но оно также может быть использовано в качестве прецедента в будущем деле, если есть основания для изменения закона.

Список литературы

Браун, Б., и Жоливетт, Г., «Букварь: три удара — влияние более чем за десятилетие», веб-сайт Управления законодательного аналитика, дата обращения 15 февраля 2010 г., http://www.lao.ca.gov /2005/3_strikes/3_strikes_102005.htm.

Cal. Уголовный кодекс § 187, по состоянию на 23 августа 2010 г., http://codes.lp.findlaw.com/cacode/PEN/3/1/8/1/s187.

Закон Калифорнии о милосердном использовании от 1996 г., Cal. § 11362.5 Кодекса здоровья и безопасности, по состоянию на 15 февраля 2010 г., http: // www.cdph.ca.gov/programs/mmp/Pages/Medical%20Marijuana%20Program.aspx.

Duhaime, L., «Common Law Definition», веб-сайт Duhaime.org, по состоянию на 26 сентября 2010 г., http://www.duhaime.org/LegalDictionary/C/CommonLaw.aspx.

Legal Definition, «Общее право», веб-сайт Lectlaw.com, по состоянию на 26 сентября 2010 г., http://www.lectlaw.com/def/c070.htm.

Marbury v. Madison, 5 U.S. (1 Cranch) 137 (1803), по состоянию на 15 февраля 2010 г., http://www.law.cornell.edu/supct/html/historics/USSC_CR_0005_0137_ZS.html.

United States v. Hudson & Goodwin, 11 U.S. 32 (1812), по состоянию на 24 сентября 2010 г., http://openjurist.org/11/us/32/the-united-states-v-hudson-and-goodwin.

Судебная власть | Белый дом

Навигация по этому разделу

Выбирать Законодательная власть Исполнительная власть Судебная власть Выборы и голосование Государственное и местное самоуправление Конституция
Если исполнительная и законодательная ветви власти избираются народом, члены судебной власти назначаются президентом и утверждаются Сенатом.
Статья III Конституции, устанавливающая судебную власть, оставляет Конгрессу значительные полномочия по определению формы и структуры федеральной судебной власти. Даже количество судей Верховного суда оставлено на усмотрение Конгресса — иногда их было всего шесть, в то время как нынешнее количество (девять, с одним главным судьей и восемью помощниками судей) существует только с 1869 года. Конституция также предусматривает Конгресс имеет право создавать суды ниже Верховного суда, и с этой целью Конгресс учредил окружные суды Соединенных Штатов, которые рассматривают большинство федеральных дел, и 13 апелляционных судов Соединенных Штатов, которые рассматривают апелляционные дела окружных судов.
Федеральные судьи могут быть отстранены от должности только путем импичмента Палатой представителей и вынесения приговора Сенатом. Судьи и судьи не служат на определенный срок — они служат до своей смерти, выхода на пенсию или осуждения Сенатом. По замыслу, это изолирует их от временных страстей общества и позволяет им применять закон, имея в виду только справедливость, а не электоральные или политические соображения.
Как правило, Конгресс определяет юрисдикцию федеральных судов.Однако в некоторых случаях — например, в примере спора между двумя или более штатами США — Конституция предоставляет Верховному суду первоначальную юрисдикцию, полномочия, которые не могут быть лишены Конгрессом.
Суды рассматривают только реальные дела и разногласия — сторона должна доказать, что ей был причинен вред, чтобы подать иск в суд. Это означает, что суды не выносят консультативных заключений о конституционности законов или законности действий, если решение не будет иметь практического эффекта.Дела, переданные в судебные органы, обычно переходят из районного суда в апелляционный суд и могут даже заканчиваться в Верховном суде, хотя Верховный суд ежегодно рассматривает сравнительно небольшое количество дел.
Федеральные суды обладают исключительной властью толковать закон, определять конституционность закона и применять его к отдельным делам. Суды, как и Конгресс, могут потребовать предъявления доказательств и свидетельских показаний с помощью повестки в суд. Суды низшей инстанции ограничены решениями Верховного суда: как только Верховный суд толкует закон, нижестоящие суды должны применять толкование Верховного суда к фактам конкретного дела.
Верховный суд США
Верховный суд Соединенных Штатов — высшая судебная инстанция в стране и единственная часть федеральной судебной системы, которая конкретно требуется Конституцией.
Конституция не устанавливает количество судей Верховного суда; номер устанавливается Конгрессом. Их было всего шесть, но с 1869 года было девять судей, включая одного главного судью. Все судьи назначаются Президентом, утверждаются Сенатом и занимают свои должности в течение пожизненного срока.Поскольку судьям не нужно баллотироваться или агитировать за переизбрание, считается, что они защищены от политического давления при рассмотрении дел. Судьи могут оставаться в должности до тех пор, пока они не уйдут в отставку, не умрут или не будут привлечены к ответственности и осуждены Конгрессом.
Судебные дела почти полностью касаются апелляции, и решения Суда не могут быть обжалованы в какой-либо орган, поскольку он является высшим судебным арбитром в Соединенных Штатах по вопросам федерального права. Однако Суд может рассматривать апелляции из судов высшей инстанции или из федеральных апелляционных судов.Суд также обладает юрисдикцией первой инстанции в отношении ограниченного числа дел, в том числе дел с участием послов и других дипломатов, а также дел между государствами.
Хотя Верховный суд может рассматривать апелляцию по любому вопросу права при условии, что он обладает юрисдикцией, он обычно не проводит судебные процессы. Вместо этого задача Суда состоит в том, чтобы истолковать значение закона, решить, имеет ли закон отношение к определенному набору фактов, или принять решение о том, как закон должен применяться. Суды низшей инстанции обязаны следовать прецеденту, установленному Верховным судом при вынесении решений.
Почти во всех случаях Верховный суд не рассматривает апелляции по праву; вместо этого стороны должны подать в суд ходатайство о выдаче судебного приказа. В соответствии с обычаем и практикой Суда «выдает справку», если четверо из девяти судей решают, что им следует рассматривать дело. Из примерно 7500 запросов о сертификации, поданных ежегодно, Суд обычно выдает сертификаты менее 150. Обычно это дела, которые Суд считает достаточно важными, чтобы потребовать их рассмотрения; Типичным примером является случай, когда два или более федеральных апелляционных судов вынесли разные решения по одному и тому же вопросу федерального закона.
Если суд предоставляет certiorari, судьи принимают юридические справки от сторон по делу, а также от amicus curiae или «друзей суда». Сюда могут входить отраслевые торговые группы, ученые или даже само правительство США. Перед вынесением постановления Верховный суд обычно заслушивает устные аргументы, в которых стороны в судебном процессе представляют свои аргументы, а судьи задают им вопросы. Если дело касается федерального правительства, Генеральный солиситор Соединенных Штатов представляет аргументы от имени Соединенных Штатов.Затем судьи проводят частные конференции, принимают решение и (часто по прошествии нескольких месяцев) выносят заключение Суда вместе с любыми несогласными аргументами, которые могли быть написаны.
Судебный процесс
Статья III Конституции Соединенных Штатов гарантирует, что каждый обвиняемый в правонарушении имеет право на справедливое судебное разбирательство перед компетентным судьей и коллегией присяжных.
Четвертая, пятая, шестая и восьмая поправки к Конституции обеспечивают дополнительную защиту обвиняемых в преступлении.К ним относятся:
Гарантия того, что никто не может быть лишен жизни, свободы или имущества без надлежащей правовой процедуры.
Защита от двойного судопроизводства за одно и то же преступление («двойная угроза»).
Право на быстрое судебное разбирательство в суде. беспристрастное жюри
Право на перекрестный допрос свидетелей и вызов свидетелей для поддержки их дела
Право на юридическое представительство
Право избегать самооговора
Защита от чрезмерного залога, чрезмерных штрафов, жестоких и необычных наказания
Уголовное судопроизводство может проводиться в соответствии с законодательством штата или федеральным законом, в зависимости от характера и масштабов преступления.Уголовно-правовая процедура обычно начинается с ареста сотрудником правоохранительных органов. Если большое жюри решит вынести обвинительное заключение, обвиняемый предстает перед судьей и ему будет предъявлено официальное обвинение в совершении преступления, после чего он или она может подать заявление о признании вины.
Ответчику дается время для ознакомления со всеми доказательствами по делу и построения правовой аргументации. Затем дело передается в суд и решается присяжными. В случае признания подсудимого невиновным в совершении преступления обвинение снимается.В противном случае судья определяет наказание, которое может включать тюремное заключение, штраф или даже казнь.
Гражданские дела аналогичны уголовным, но вместо арбитража между государством и лицом или организацией они рассматривают споры между отдельными лицами или организациями. В гражданских делах, если сторона считает, что она была обижена, она может подать иск в гражданский суд, чтобы попытаться исправить это нарушение посредством приказа о прекращении и воздержании, изменении поведения или присуждении денежной компенсации.После подачи иска и сбора и представления доказательств обеими сторонами судебное разбирательство продолжается, как и в случае с уголовным делом. Если вовлеченные стороны отказываются от своего права на суд присяжных, дело может быть рассмотрено судьей; в противном случае дело решается и присяжные присуждают компенсацию.
После рассмотрения уголовного или гражданского дела оно может быть обжаловано в суде более высокой инстанции — федеральном апелляционном суде или апелляционном суде штата. Сторона, подающая апелляцию, известная как «истец», должна доказать, что суд первой инстанции или административный орган допустили правовую ошибку, которая повлияла на исход дела.Апелляционный суд принимает решение на основании протокола дела, установленного судом или органом первой инстанции, — он не получает дополнительных доказательств и не заслушивает свидетелей. Он также может проверять фактические выводы суда или агентства, но обычно может отменять результаты судебного разбирательства только на фактических основаниях, если выводы были «явно ошибочными». Если обвиняемый признан невиновным в уголовном процессе, его нельзя судить повторно по тому же набору фактов.
Федеральные апелляции рассматриваются коллегиями из трех судей.Истец представляет правовые аргументы комиссии в письменном документе, который называется «краткое изложение». Вкратце, истец пытается убедить судей в том, что суд первой инстанции допустил ошибку и что более низкое решение должно быть отменено. С другой стороны, сторона, защищающая апелляцию, известная как «податель апелляции» или «ответчик», пытается в своем кратком изложении показать, почему решение суда первой инстанции было правильным или почему любые ошибки, допущенные судом первой инстанции, недостаточно значительны. повлиять на исход дела.
Последнее слово по делу обычно остается за апелляционным судом, если он не отправляет дело обратно в суд первой инстанции для дополнительного разбирательства. В некоторых случаях решение может быть пересмотрено в банке, то есть большей группой судей апелляционного суда округа.
Истец, проигравший в федеральном апелляционном суде или в суде высшей инстанции штата, может подать ходатайство о выдаче «судебного приказа», который представляет собой документ с просьбой о пересмотре дела Верховным судом США.Однако Верховный суд не обязан разрешать пересмотр. Суд обычно соглашается рассматривать дело только в том случае, если оно затрагивает новый и важный правовой принцип или когда два или более федеральных апелляционных суда по-разному истолковали закон. (Существуют также особые обстоятельства, при которых Верховный суд должен по закону рассматривать апелляцию.) Когда Верховный суд рассматривает дело, стороны обязаны подавать письменные записки, и суд может заслушать устные аргументы.
Области юридической практики: разные виды права
Различные виды права для студентов-юристов
Автор: Enjuris Editors
Узнайте об основных областях юридической специализации, доступных будущим юристам, включая 2 инструмента, которые помогут вам определиться с выбором карьеры.
Юридические школы
не ожидают, что вы узнаете, какой закон вы хотите практиковать, прежде чем ступите на территорию кампуса. Учебная программа первого года обучения разработана таким образом, чтобы дать вам базовые навыки, необходимые для работы адвокатом, независимо от того, какую область права вы выберете для изучения.
С учетом вышесказанного, чем раньше вы сможете сузить круг интересующих вас специальностей, тем быстрее вы сможете начать свою юридическую карьеру.
В 2018 году в США насчитывалось около 650 000 юристов.Средняя годовая заработная плата составляла 144 230 долларов США, но сильно варьировалась в зависимости от географического местоположения и области практики. Твитнуть
В этой статье кратко излагаются основные области юридической практики и рассматриваются некоторые инструменты, которые помогут вам сузить круг возможных вариантов.
Основные области права
Следующий список не является исчерпывающим. Есть ряд более мелких областей практики, которые подпадают где-то в рамках этих более крупных областей права (от законодательства о животных до законодательства о муниципальных финансах).Это просто общий обзор наиболее распространенных юридических специальностей, которые люди изучают в юридической школе.
Закон о банкротстве
Адвокаты по делам о банкротстве работают от имени должников (физических или юридических лиц, имеющих задолженность) или кредиторов (физических или юридических лиц, которым причитается задолженность). Адвокаты по делам о банкротстве тратят большую часть своего времени на изучение финансовых документов и составление ходатайств и других документов. Большинство адвокатов по делам о банкротстве проводят в суде очень мало времени.
Студентам-юристам, интересующимся законом о банкротстве, следует пройти обучение по следующим направлениям:
Закон о банкротстве
Потребительское финансирование
Контракты
Налоговое право
Корпорации
Ценные бумаги
Хозяйственное право
Деловое право (иногда называемое «коммерческим» или «корпоративным») — это широкий термин, используемый для описания юристов, которые работают над вопросами, влияющими на бизнес.Часто это включает в себя стратегическое создание новой организации и решение последующих проблем, влияющих на эту организацию. Юристы, работающие в сфере коммерческого права, обычно работают внутри компании или в крупных юридических фирмах.
Деловое право опирается на ряд правовых областей, в том числе:
Налоговое право
Право интеллектуальной собственности
Закон о банкротстве
Право недвижимости
Договорное право
Трудовое право
Деловое право идеально подходит для студентов, которым нравится работать над сложными делами с участием нескольких сторон и разрабатывать стратегические планы, чтобы помочь людям достичь своих целей.Хотя коммерческое право, как правило, является одной из наиболее высокооплачиваемых областей практики, объем работы может быть огромным.
Закон о гражданских правах
Адвокаты по гражданским правам специализируются на защите и расширении гражданских прав людей. Адвокаты по гражданским правам могут работать на правительство (например, Комиссия США по гражданским правам и Комиссия США по равным возможностям трудоустройства) или на некоммерческие организации (например, Американский союз гражданских свобод и Фонд правовой защиты и образования Lambda).
Если вы заинтересованы в карьере адвоката по гражданским правам, рассмотрите возможность посещения следующих курсов в юридической школе:
Конституционный закон
Закон об инвалидности
Раса и закон
Жилищная дискриминация
Посредничество
Судебная адвокатура
Хотя оплата труда обычно ниже, чем во многих других областях права, адвокаты по гражданским правам в некоторых случаях могут претендовать на участие в программах прощения ссуд. Кроме того, это, как правило, очень полезная сфера права для людей, которые увлечены правами человека.
Уголовное право
Уголовное право сосредоточено на действиях, предусмотренных уголовным кодексом. Адвокаты по уголовным делам обычно работают как прокуроры или защитники, и, как правило, они общительны или агрессивны.
Если вы собираетесь стать адвокатом по уголовным делам, будьте готовы проводить большую часть времени в суде. У адвокатов по уголовным делам обычно много дел, и они должны быстро обрабатывать информацию и думать на ходу. В этой области права особенно высок процент выгорания.
Экологическое право
Студенты, которым нравится проводить время на улице, часто склоняются к экологическому праву. Однако вы должны знать, что юристы-экологи, как правило, проводят большую часть своего времени за чтением и анализом множества сложных законодательных актов, договоров, постановлений и конвенций, основанных на законодательстве штата, федеральном и транснациональном законодательстве.
Семейное право
Семейное право фокусируется на зачастую напряженных отношениях между людьми и их семьями.Это может включать защиту детей, усыновление или развод. Адвокаты по семейному праву обычно работают в небольших юридических фирмах и с удовольствием помогают людям справляться с самыми эмоциональными и трудными моментами их жизни.
Закон о здоровье
Закон о здоровье — это быстро меняющаяся и стабильно развивающаяся область. Юридические фирмы, занимающиеся вопросами здравоохранения, предоставляют юридические услуги больницам, страховым компаниям, домам престарелых, терапевтам, производителям медицинского оборудования и т. Д. Во многих больницах и государственных учреждениях также работают штатные поверенные.
Если вы внимательны к деталям, любознательны и любите перемены, закон о здоровье может стать для вас полем.
Иммиграционное право
Иммиграционный закон обычно касается получения гражданства и временного или постоянного переселения людей из одной страны в другую. Иммиграционные поверенные могут работать с государственными учреждениями, некоммерческими организациями или частными иммиграционными юридическими фирмами.
Студентам-юристам, планирующим карьеру в иммиграционной сфере, следует рассмотреть возможность посещения занятий по следующим областям права:
Административное право
Конституционный закон
Дискриминация в сфере занятости
Международные права человека
Законодательство и политика в отношении беженцев
Право интеллектуальной собственности
Закон об интеллектуальной собственности касается юридических прав, связанных с творческими произведениями и изобретениями.Право интеллектуальной собственности включает 3 подкатегории:
Закон об авторском праве регулирует литературные и художественные произведения, включая книги, музыку и фильмы.
Закон о товарных знаках регулирует торговые марки и логотипы.
Патентный закон регулирует изобретения и открытия.
Патентные юристы обычно имеют образование в области науки или техники. Юристы, практикующие патентное право, должны сдать специальный экзамен, который большинству людей кажется более сложным, чем экзамен на адвоката.
Право интеллектуальной собственности — одна из наиболее прибыльных областей права. Практики часто хорошо разбираются в математике и любят работать с подробной технической информацией.
Трудовое право
Трудовое право регулирует отношения между работниками и работодателями. Адвокаты в этой области обычно представляют либо работодателей, либо сотрудников. Юристы по трудоустройству проводят много времени, встречаясь с сотрудниками или работодателями, и поэтому обычно бывают экстравертами.
Закон о травмах
Адвокаты по телесным повреждениям обеспечивают юридическое представительство истцов, заявляющих о физических или психологических травмах в результате небрежных или умышленных действий другого физического или юридического лица.Адвокаты по травмам должны чувствовать себя комфортно в зале суда и обсуждать деликатные вопросы с клиентами.
Обычный рабочий день адвоката по травмам может включать:
Встреча с клиентом или свидетелем
Рассмотрение обширных медицинских документов при подготовке к показанию врача
Рассмотрение ходатайства в суде
Предложение или ответ на открытие
Enjuris tip: Чтобы узнать больше об одном дне из жизни адвоката по травмам, прочтите наше интервью с адвокатом по травмам из Флориды Питером Трагосом.
Право недвижимости
Юристы по недвижимости занимаются юридическими вопросами, связанными с недвижимостью. Сюда входят продажи, покупки, аренда, споры о праве собственности, вопросы арендодателя и арендатора, соблюдение экологических требований и отчуждение права выкупа.
Хотя поверенный по недвижимости может провести некоторое время в суде, большинство юристов по недвижимости в основном выполняют транзакционную работу (например, ведут переговоры и составляют различные документы, которые облегчают ведение дел с недвижимостью).
Если вы заинтересованы в практике адвоката по недвижимости, рассмотрите возможность посещения следующих курсов в юридической школе:
Налоговое право
Обеспеченные сделки
Экологическое право
Административное право
Планировка недвижимости
Налоговое право
Налоговое право — это область права, которая связана с исчислением и уплатой налогов.Налоговые юристы часто определяют способы воздействия на налоговое бремя юридического или физического лица. Государственные и федеральные налоговые законы постоянно меняются. Соответственно, студенты-юристы, которым нравится читать и анализировать информацию (а также работать с числами), могут быть привлечены к налоговому праву.
Enjuris tip: Большинство налоговых юристов получают степень магистра в области налогообложения. LLM — это вторичная степень для юристов, которые уже получили степень доктора права.
Все еще не уверены, какое поле вам подходит?
Если вы все еще не уверены, какая правовая сфера вам подходит, рассмотрите возможность проведения следующих викторин.

15.2 Система отраслей права. Теория государства и права

Читайте также

§ 2. Отличие гражданского права от смежных отраслей права

Глава 8. Система права и система законодательства

§ 8.3. Общая характеристика отраслей российского права

25. Система права, правовая система России

14. Перечень отраслей прокурорского надзора, их краткая характеристика

1.11. Система права и система законодательства

Система объективного (позитивного) права и система законодательства: соотношение понятий

1.1. Предмет, метод и система конституционного права России, его место в системе национального права

9. Уголовное право в системе иных отраслей права

Тема 4. Система и источники административного права как отрасли права, науки и учебной дисциплины

3. Уголовно-процессуальное право и его место в системе других отраслей права

1.3 Система права. Отрасли права

Глава 21. Система права и система законодательства

15.3 Система права и система законодательства

§ 2. Отграничение гражданского права от смежных отраслей права

1.2 Образовательное право и законодательство в системе российского права и законодательства

«Советское право. Итоги» // Новая книга Павла Крашенинникова

Раздел II. Комплексные и иные, связанные с образовательными отношениями, институты

Отрасли права — что это такое, виды и основные отрасли российского права

Отрасль права — это…

Отрасли права и законодательства – это одно и то же?

Виды отраслей права

Основные отрасли российского права (таблица)

Заключение

Конспект урока по обществознанию отрасли и нституты права

Тесты по общей и особенной части по УД Экологическое право

Различные отрасли права

Различие между публичным и частным правом [править | править источник]

Подразделения публичного права [править | править источник]

Конституционный закон [править | править источник]

Административное право [править | править источник]

Уголовное право [править | править источник]

Процессуальное право [править | править источник]

Подразделения частного права [править | править источник]

Гражданское право: гражданский кодекс и обязательственный кодекс [править | править источник]

Торговое право: кодекс обязательств [править | править источник]

Характеристики частного права [править | править источник]

Международное публичное право [править | править источник]

Характеристики международного публичного права [править | править источник]

Различные отрасли права

Различие между публичным и частным правом [править | править источник]

Подразделения публичного права [править | править источник]

Конституционный закон [править | править источник]

Административное право [править | править источник]

Уголовное право [править | править источник]

Процессуальное право [править | править источник]

Подразделения частного права [править | править источник]

Гражданское право: гражданский кодекс и обязательственный кодекс [править | править источник]

Торговое право: кодекс обязательств [править | править источник]

Характеристики частного права [править | править источник]

Международное публичное право [править | править источник]

Характеристики международного публичного права [править | править источник]

В двух словах о четырех различных отраслях права

2.2 Ветви государственной власти — уголовное право

Цели обучения

Законодательная власть

Примеры проверок и противовесов законодательной ветви власти

Исполнительная власть

Примеры проверок и балансов исполнительной власти

Судебная власть

Примеры проверок и противовесов судебной власти

Основные выводы

Упражнения

1.6 Источники права — Уголовное право

Цели обучения

Конституционный закон

Пример государственных и частных действий

Исключения из Конституции

Верховенство Конституции

Статутный закон

Неэффективность статутного закона

Административные законы и постановления

Уголовный кодекс образца

Прецедентное право

Общее английское право

Ограничения по гражданским преступлениям

Пример отказа суда в возбуждении уголовного дела

Сила прецедентного права