понятие, органы управления, правовой статус участников.
Законы вводят новую формуюридического лица, являющегося коммерческой организацией, – хозяйственное партнерство (наряду с существующими коммерческими организациями в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий). Определяются правовое положение хозяйственного партнерства, права и обязанности его участников, порядок его создания, реорганизации и ликвидации.
Понятие и участники хозяйственного партнерства
Хозяйственное партнерство(далее – партнерство) – это созданная двумя или более (максимально 50) гражданами и (или) юридическими лицами коммерческая организация, в управлении деятельностью которой принимают участие участники партнерства, а также иные лица в пределах и объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством.
Партнерство ведет реестр участников партнерства с указанием сведений о каждом участнике партнерства, его доле в складочном капитале, о долях, принадлежащих партнерству, и др.
Виды деятельности партнерства
Партнерство может осуществлять любые не запрещенные законами виды деятельности, кроме эмиссии облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг и рекламы своей деятельности. Партнерство не может быть учредителем (участником) других юридических лиц (за исключением союзов и ассоциаций). Устав партнерства и соглашение об управлении партнерством могут устанавливать иные ограничения.
Ответственность в партнерстве
Участники партнерства не отвечают по обязательствам партнерства и несут риск убытков, связанных с деятельностью партнерства, в пределах сумм внесенных ими вкладов. Партнерство не отвечает по обязательствам своих участников и несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Если при недостаточности имущества партнерства требуется обращение взыскания на принадлежащие ему исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, обязательства партнерства от его имени могут быть исполнены участником (участниками) партнерства с правом регрессного требования к партнерству.
Управление деятельностью партнерства
Участники партнерства управляют его деятельностьюпропорционально своим долямв его складочном капитале, если соглашением об управлении партнерством не предусмотрено иное.
Устав партнерства
Устав партнерства является учредительным документом партнерства и содержит общиесведения о нем (наименование, место нахождения, размер и состав складочного капитала и пр.). В уставе также должна находиться информация о наличии или отсутствии в партнерстве соглашения об управлении партнерством и об участии или неучастии в соглашении самого партнерства.
Соглашение об управлении партнерством
Если соглашение об управлении партнерством заключается, его сторонами должны быть все участники партнерства, а также могут быть партнерство и другие лица. Соглашение предназначено для детальной регламентации работыпартнерства и может содержать любые не противоречащие законодательству условия управления партнерством, его деятельности, реорганизации и ликвидации. В частности, в соглашении должны быть условия о порядке изменения долей участников в складочном капитале партнерства, а также о порядке разрешения споров между участниками. Соглашение может включать права участников на непропорциональное участие в управлении партнерством (включая право вето) и распределении прибыли, ограничения прав на свободное распоряжение долями, право требовать продажи, приобретения или выкупа доли, особые условия выхода из партнерства или вступления в него, обязательство о неконкуренции с партнерством, индивидуальный порядок образования и деятельности органов управления партнерства (если они образуются), способы обеспечения обязательств из соглашения, меры гражданско-правовой ответственности (убытки, неустойка, компенсация, иные) и пр.
Соглашение подлежитнотариальному удостоверению и хранению у нотариуса, но не государственной регистрации и внесению сведений о нем в ЕГРЮЛ. При изменении соглашения каждый его участник имеет один голос независимо от размера его доли в складочном капитале партнерства и условий соглашения о правах участника на участие в управлении партнерством.
Единоличный исполнительный орган партнерства предоставляет лицам, вступающим в гражданско-правовые отношения с партнерством, сведения о соглашении, в том числе в части полномочий органов управления партнерства на совершение и одобрение сделок. Предоставление сведений может осуществляться путем выдачи единоличным исполнительным органом согласия в письменной форме на ознакомление с соглашением. Подпись единоличного исполнительного органа на согласии должна быть засвидетельствована нотариусом. Отсутствие засвидетельствования влечет недействительность согласия.
Складочный капитал партнерства
Минимальный размер складочного капитала партнерства не установлен. Не допускается освобождение участника партнерства от обязанности внесения вклада в складочный капитал. Соглашением об управлении партнерством могут быть определены виды объектов гражданских прав, которые не могут быть внесены в качестве вклада.
Если иное не предусмотрено соглашением об управлении партнерством, в случае последовательного внесения вклада и неисполнения участником этой обязанности по первоначальной части вклада такой участник обязан уплатить проценты на сумму задолженности, а при неисполнении по последующей части вклада она переходит к другим участникампропорционально размеру или стоимости принадлежащих им долей в складочном капитале с переходом на них в соответствующих долях обязанности по внесению вклада.
Сделки с долями в складочном капитале партнерства. Выход и исключение из партнерства
Если иное не предусмотрено соглашением об управлении партнерством:
участник партнерства не вправепередать в залог принадлежащую ему долю в складочном капитале другому участнику партнерства или третьему лицу;
участник партнерства вправепродать или осуществить иное отчуждение доли в складочном капитале партнерства партнерству, участнику (участникам) партнерства либо третьему лицу;
участники партнерства и партнерство пользуютсяпреимущественным перед третьими лицами правом покупки доли в складочном капитале в установленном даннымФедеральным законом порядке, который может быть изменен соглашением об управлении;
при передаче доли к получившему ее лицу в соответствующей части переходят права и обязанности участника партнерства, передавшего долю, и приобретатель доли принимает соглашение об управлении партнерством в целом.
Требование участника о приобретении партнерством, его участниками или иными лицами доли участника в складочном капитале партнерства допустимо вслучаях, предусмотренныхсоглашением о партнерстве.
Выход из партнерства допустим, если такая возможность предусмотренасоглашением об управлении партнерством.
Участник партнерства по требованию других участников в установленных случаях может быть исключен из него судом или при невнесении им вклада – единогласным решением остальных участников (с правом обжалования в суд).
Сделка, направленная на отчуждение доли, должна быть совершена в нотариальной форме, иначе она является недействительной. Приобретатель доли осуществляет права и исполняет обязанности участника партнерства с момента уведомления партнерства о совершении сделки.
Органы управления партнерстваСистема, структура, полномочия и порядок образования и деятельности органов управления партнерства определяются соглашением об управлении партнерством.
Единоличный исполнительный орган партнерства (только физическое лицо) избираетсяиз числа участниковпартнерства. Функционирование партнерства без такого органа не допускается.
Соглашением об управлении партнерством может предусматриваться необходимостьдополнительного одобрениярешений единоличного исполнительного органа.
Иные, кроме единоличного исполнительного органа, органы управления партнерства не вправедействовать от имени партнерства в его отношениях с третьими лицами.
Особенности реорганизации партнерства
Реорганизация партнерства может быть осуществлена только в форме преобразования в акционерное общество.
Хозяйственные партнерства
Хозяйственное партнерство – это тип коммерческой организации, созданный двумя и более лицами, в управлении которого заняты участники партнерства либо другие лица, в тех объемах и пределах, что предусматриваются соглашением про управление партнерством. Деятельность подобных организаций регулирует гражданское законодательство, а именно ФЗ № 380 от 3.12. 2011 «О хозяйственных партнерствах». Форма хозяйственного партнерства начинает действовать с 1 июля текущего года.
Целью создания хозяйственных партнерств является предоставление услуг в области воспроизведения объектов интеллектуального труда. В данной форме могут быть созданы организации, которые занимаются венчурным бизнесом, то есть имеют высокий уровень риска, юридические компании, предоставляющие услуги в области искусства или медиа компании. Виды деятельности, которыми могут заниматься хозяйственные партнерства, установлены Правительством РФ.
Учредителям хозяйственных партнерств могут быть как физические, так и юридические лица. При этом правительство РФ имеет право ввести ограничения на вступление. Учредителей у хозяйственных партнерств предусмотрено от двух до полусотни. Наименование хозяйственного партнерства может быть любым с определением организационно-правовой формы.
Место госрегистрации является и местом нахождения хозяйственного партнерства. Чтобы зарегистрировать этот вид коммерческой организации, необходимо получить гарантийное письмо от собственника помещения нежилого типа с обязательством после госрегистрации заключить договор аренды. Для размещения единоличного исполнительного органа можно взять домашний адрес (то есть адрес жилого помещения), при этом предоставляется свидетельство на право собственности (в копии) и гарантийное письмо.
Хозяйственные партнерства регистрируются в Межрайонной ИФНС № 46 по городу Москве. Процесс регистрации занимает семь рабочих дней. Учредительный документ хозяйственного партнерства – это Устав. Создание путем реорганизации невозможно.
Для каждого вида деятельности партнерства предусмотрена своя минимальная сумма капитала, регулируемая нормативными актами Правительства РФ. Можно внести часть складочного капитала, если это будет прописано в соглашении про управление партнерством.
У хозяйственного партнерства есть право на собственное имущество, среди которого и переданное учредителями как вклад. Вложение ценных бумаг не допускается, помимо облигаций обществ, которые определяет ФСФР. Имущество, что вносится, должно сопровождаться денежной оценкой.
В случае, когда в Уставе хозяйственного партнерства указано заключение соглашения об управлении, то подписывается соглашение об управлении, где подробно описываются обязанности и права участников и третьих лиц.
Учредители имеют право:
- Заниматься деятельностью организации согласно уставу и соглашению об управлении.
- Получить сведения о деятельности партнерства, просматривать бухгалтерскую отчетность и другие документы.
- Осуществить законным способом отчуждение (продажей или иным) своей части в складочном капитале, если другое не указано в соглашении про управление партнерством непосредственно партнерству, его участникам – одному либо нескольким, а также иному лицу.
- В случае если партнерство будет ликвидировано, получить долю имущества, которое останется после проведения расчета с кредиторами, либо стоимость имущества.
- Перестать быть участником, заявив об отказе от участия, если это предусмотрено соглашением про управление, либо потребовать покупки самим партнерством, его участником или другими лицами доли в капитале, принадлежащей ему, в предусмотренных соглашением про управление ситуациях.
Обязательства участников хозяйственного партнерства:
- Вносить в складочный капитал свои доли в размере, порядке и сроках, указанных в соглашении про управление хозяйственным партнерством.
- Не разглашать конфиденциальные сведения о деятельности организации.
Партнерство несет ответственность, а именно – в договорах с кредиторами, являющимися объектами хозяйственной деятельности, могут перечисляться условия о частичном либо полном прекращении обязательств перед кредиторами, если наступили указанные в договоре условия, из чего возникли иные обязательства.
Обязательства перед кредиторами может исполнять полностью или частично от имени всего партнерства один его участник, несколько участников или все участники.
Федеральный закон об этих организациях основывается на модели ФЗ № 14 «Об обществах с ограниченной ответственность» от 8 февраля 1998 года и создан согласно Концепции внесения изменений в гражданское законодательство. Издание данного закона объясняется необходимостью создания правового обоснования, регулирования венчурного сегмента экономики, защиты предмета научного труда и интеллектуальной собственности. Законодательством предусматриваются проекты с высокой степенью риска.
Форма хозяйственного партнерства аналогична англосаксонской системе права и оптимальна для фирм, оказывающих юридические услуги, производящих интеллектуальный труд и представляющих его результаты. Для инвестиционных компаний хозяйственные партнерства привлекательны невозможностью рекламы и выпуска облигационных займов. В законе предусмотрено наличие у партнерства не меньше двух участников, что обеспечивает четкое разграничение прав и обязанностей хозяйственного партнерства и индивидуального предпринимателя.
Хозяйственные партнерства – это коммерческие организации, которые могут заниматься предусмотренными Правительством РФ видами деятельности. У Правительства есть функция ограничения юридических лиц либо граждан, входящих в состав участников партнерств.
Хозяйственные партнерства не могут входить в юридическое лицо, при этом могут создавать союзы и ассоциации, что позволяет выстроить прозрачную корпоративную структуру.
Возможность составления соглашения об управлении, в том числе и для третьих лиц, которое закрепляется в уставе, подтверждает вышесказанное. Соглашение – это аргумент при разграничении ответственности по принятым касательно партнерства решениям. В законодательстве предусмотрены по максиму конкретные обязанности и права, как участников, так и третьих лиц. Принимаемые участниками решения принимаются единогласно.
Как итог можно отметить, что хозяйственное партнерство – это сочетание некоммерческой и коммерческой организационно-правовых видов деятельности организации.
www.ap-group.ru
Хозяйственное партнерство – новая форма юридического лица в российском праве
С 1 июля 2012 года вступают в силу положения Федерального закона от 3 декабря 2011 года № 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах» («Закон»). Законом предусмотрено создание в РФ новой разновидности коммерческой организации – хозяйственного партнерства.
По логике законодателя, хозяйственное партнерство должно выступать в роле проектной компании, которая будет использоваться при осуществлении инновационной (в том числе и венчурной) деятельности.
Отметим, что в настоящее время в коммерческой деятельности на территории РФ наиболее часто используются конструкции общества с ограниченной ответственностью («ООО»), закрытого акционерного общества («ЗАО») и открытого акционерного общества («ОАО»). К числу ключевых особенностей хозяйственного партнерства можно отнести следующее:
- в отличие от ООО и ЗАО, хозяйственное партнерство не может быть создано одним лицом. Однако, в отличие от ОАО, для хозяйственного партнерства (так же, как и в ООО и ЗАО) установлен лимит участников – не более 50 лиц;
- в отличие от ООО, ЗАО и ОАО, хозяйственное партнерство не может осуществлять эмиссию облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;
- хозяйственное партнерство ограничено в своей правоспособности в том смысле, что оно не может выступать учредителем других юридических лиц, за исключением союзов и ассоциаций;
- в отличие от ООО, ЗАО и ОАО, не установлен минимальный размер собственного капитала хозяйственного партнерства. При этом вкладом в капитал партнерства не могут выступать ценные бумаги, за исключением облигаций, эмитенты которых должны быть определены Федеральной службой по финансовым рынкам;
- Закон позволяет участникам хозяйственного партнерства максимально полно регламентировать свои внутрикорпоративные отношения путем заключения соглашения об управлении партнерством. Отметим, что соглашение об управлении партнерством в силу своей гибкости значительным образом отличается от договора об учреждении общества в ООО и акционерного соглашения в ЗАО и ОАО;
- подобно регулированию перехода права участия в ООО и ЗАО, в хозяйственном партнерстве установлено преимущественное право при отчуждении доли в складочном капитале;
- по сравнению с положениями законодательства ООО, ЗАО и ОАО, Закон не устанавливает четко структуру органов управления хозяйственным партнерством, регулируя только положение единоличного исполнительного органа. В силу прямого указания Закона, структура управления конкретного хозяйственного партнерства во многом устанавливается соглашением об управлении партнерством.
Поскольку хозяйственное партнерство предназначено для участников именно инновационной деятельности, где чрезмерный государственный контроль и административные барьеры могут принести больше вреда, чем пользы, процедура создания, реорганизации и ликвидации хозяйственного партнерства носит упрощенный характер. Однако в отношении реорганизации партнерства установлено ограничение – она может осуществляться только в форме преобразования в акционерное общество (при этом не указано, в какой именно тип акционерного общества – в ЗАО или ОАО).
Несомненным плюсом хозяйственного партнерства является отсутствие требований к минимальному размеру собственного капитала и отсутствие необходимости соблюдения целого ряда административных требований, возникающих при повышении/уменьшении капитала в иных коммерческих организациях. Снятие такого рода барьеров должно способствовать развитию венчурной деятельности в России.
Одна из главных особенностей хозяйственного партнерства состоит в наделении участников значительной свободой в плане выбора способа управления, структурирования внутренних отношений между участниками, возможности устанавливать различный режим прав и обязанностей участников хозяйственного партнерства. Воплощением диспозитивного регулирования деятельности хозяйственного партнерства является соглашение об управлении партнерством. Достаточно высокая степень диспозитивного регулирования должна, по логике законодателя, способствовать повышения адаптивности хозяйственного партнерства к конкретному инновационному проекту.
Законодатель видит хозяйственное партнерство как активного участника инновационной деятельности. Соответственно, очевидной становится необходимость обеспечения защиты IP-активов хозяйственного партнерства как проектной компании, без которых оно теряет свою потенциальную ценность. Поэтому законодатель предоставляет возможность участникам партнерства исполнить от имени партнерства обязательства партнерства, если в результате неисполнения партнерством своих обязательств потребуется обращение взыскания на IP-активы.
Законом предусматривается формирование в партнерстве складочного капитала, по аналогии с полным товариществом и товариществом на вере. Вкладом в складочный капитал могут быть вещи, деньги, имущественные права и иные права, имеющие денежную оценку. Законом впервые устанавливается обязанность участника партнерства уплачивать проценты за просрочку внесения вклада в складочный капитал партнерства. Это позволяет обеспечить стабильность финансирования партнерства, например при реализации инвестиционного проекта. Интересным представляется ограничение на внесение в складочный капитал ценных бумаг, за исключением облигаций обществ, список которых будет определен ФСФР России.
Наличие складочного капитала и ответственности за нарушение сроков последовательного внесения вкладов в него, таким образом делает хозяйственное партнерство весьма привлекательной формой для реализации инновационных инвестиционных проектов с венчурным финансированием.
По аналогии с хозяйственными обществами Законом предусматривается создание и функционирование единоличного исполнительного органа. Соглашением о ведении деятельности могут быть предусмотрено, среди прочего порядок одобрения действий единоличного исполнительного органа.
Доли участников партнерства могут являться предметом сделок, в том числе залога. Порядок осуществления таких сделок определяется главным образом соглашением о ведении деятельности. Законом установлен лишь порядок осуществления партнерством и участниками преимущественного права на покупку доли участника. При этом данное право может быть отменено соглашением о ведении деятельности.
На долю участника партнерства может быть обращено взыскание в объеме действительной стоимости данной доли, рассчитываемой на основании бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, предшествующую дате обращения взыскания.
Широкие дискреционные полномочия участников партнерства касательно отчуждения долей в нем должны, по мнению законодателя, облегчить иностранному инвестору участие в инвестиционных проектах, поскольку подобные следки, например с долями в уставном капитале ООО чересчур «зарегулированы» и не обеспечивают должной прозрачности свободы действий инвестору.
В качестве общего комментария к Закону необходимо выделить особый, промежуточный характер хозяйственного партнерства как связующего звена между простыми товариществами («объединениями лиц»), не имеющими собственной правоспособности и хозяйственными обществами (объединениями капиталов), обладающими статусом юридического лица.
www.lidings.com
Понятие хозяйственного партнерстваВ соответствии с указанным выше ФЗ-№380, хозяйственным партнерством признается созданная двумя или более лицами коммерческая организация, в управлении деятельностью которой принимают участие участники партнерства, а также иные лица в пределах и в объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством. Итак, поговорим, прежде всего, о том, кто является участниками данного партнерства. Из данного определения следует, что создать партнерство могу как юридические, так и физические лица, при этом учредить его могут как минимум два участника. Таким образом, если число участников партнерства становится меньше двух, оно должно быть ликвидировано или реорганизовано. Если число участников становится больше 50, оно должно быть преобразовано в акционерное общество. Учреждение партнерства осуществляется по решению его учредителей на общем собрании учредителей. Создание партнерства путем реорганизации существующего юридического лица не допускается. Созданное хозяйственное партнерство подлежит обязательной государственной регистрации. При создании данного хозяйственного партнерства, каждый из его участников должен внести вклад (сразу или постепенно – данное условие оговаривается в соглашении) в капитал партнерства, при этом, минимальный размер вклада не устанавливается. Вклад в складочный капитал партнерства может осуществляться деньгами, другими вещами или имущественными правами либо иными имеющими денежную оценку правами. Не могут выступать вкладом ценные бумаги, за исключением облигаций хозяйственных обществ (соглашением могут быть установлены иные виды имущества, не подлежащие внесению в качестве вклада). Освобождение участника от обязанности внесения вклада не допускается, а невыполнение участником этого действия, является основанием для его исключения из партнерства. Партнерством ведется реестр его участников, с указанием внесенных ими вкладов (размера, сроков и т.д.).Основным учредительным документом хозяйственного партнерства является устав (требования к содержанию устава содержатся в ст.9 ФЗ-№380), который подписывается всеми его учредителями. Однако, помимо этого, между участниками партнерства должно быть заключено соглашение об управлении партнерством. Данное соглашение заключается в письменной форме и подлежит обязательному нотариальному удостоверению, любые вносимые в соглашения изменения так же подлежат нотариальному удостоверению. В соглашении могут устанавливаться иные (помимо указанных в законе) права и обязанности участников партнерства, а также права и обязанности лиц, не являющихся участниками партнерства, а кроме того, соглашение может содержать любые, не противоречащие закону условия по вопросам управления партнерством. Основные требования к содержанию соглашения о партнерстве перечислены в ст.6 ФЗ-№380. По сути дела, соглашение о партнерстве это основной документ, на котором строится вся организация партнерства: многие вопросы, касающиеся внутренней деятельности партнерства, прав его участников, объема их участия в деятельности партнерства и т.д. устанавливаются на договорной основе именно в данном соглашении. Таким образом, законодатель предоставил широкие возможности для самостоятельного решения партнерствами значительного количества их организационных (и не только) вопросов.  Необходимо сказать несколько слов так же и о внутренней структуре хозяйственного партнерства. Система, структура и полномочия органов управления партнерства, порядок осуществления ими деятельности и прекращения деятельности определяются соглашением об управлении партнерством (в некоторых случаях, уставом партнерства). В соответствии с законом, обязательным является организация единоличного исполнительного органа партнерства (генеральный директор, президент и другие), в качестве которого выступает физическое лицо, избираемое из числа участников партнерства. Сведения о нем вносятся в единый государственный реестр юридических лиц. Единоличный исполнительный орган обладает достаточно большим спектром прав (установленных в уставе и в договоре между партнерством и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа) представляя интересы партнерства и действуя от имени партнерства. При этом, для осуществления данной деятельности единоличному исполнительному органу доверенность ему не требуется – лишь в некоторых случаях может требоваться дополнительное одобрение партнерством его действий. Для проверки бухгалтерской отчетности партнерство привлекает аудиторскую организацию или индивидуального аудитора. От рассмотрения вопросов о порядке организации и структуре хозяйственных партнёрств, перейдем к рассмотрению прав и обязанностей партнерства и его участников. Права хозяйственного партнерства и его участников. ОтветственностьПрава хозяйственного партнерства, как юридического лица, следует отличать от прав его участников. Поэтому, перечислим сначала, права хозяйственного партнерства – вернее, что оно может делать, а что нет. Итак, хозяйственное партнерство может иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами, если это не противоречит предмету и целям деятельности партнерства, установленным в его уставе и соглашении. При этом, законом установлены определенные ограничения для хозяйственных партнерств – они не вправе: -осуществлять эмиссию облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг. -размещать рекламу своей деятельности. -партнерство не может быть учредителем (участником) других юридических лиц, за исключением союзов и ассоциаций.Так же отдельно хотелось бы выделить права и обязанности участников хозяйственного партнерства. Так, участники партнерства вправе (ст.5 ФЗ-№380): -участвовать в управлении деятельностью партнерства -получать информацию о деятельности партнерства и знакомиться с его бухгалтерской отчетностью и иной документацией -продать или осуществить отчуждение (сделка оформляется в нотариальной форме) иным образом своей доли в складочном капитале партнерства, с соблюдением преимущественного права покупки других участников и самого партнерства. Залог доли в складочном капитале возможен лишь в том случае, если это прямо допускается соглашением об управлении партнерством.-получить в случае ликвидации партнерства часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость -выйти из партнерства, заявив об отказе от участия в партнерстве, или потребовать приобретения принадлежащей им доли в складочном капитале партнерства Кроме того, у участников партнерства есть и определенные обязанности: -вносить вклады в складочный капитал партнерства в порядке, в размерах и в сроки, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством -не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности партнерства. Говоря об ответственности хозяйственных партнерств, необходимо отметить, что участники партнерства не отвечают по обязательствам партнерства и несут риск убытков, связанных с деятельностью партнерства, в пределах сумм внесенных ими вкладов. В свою очередь партнерство несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом и не отвечает по обязательствам своих участников. Особенности ответственности партнерства, при отсутствии или недостаточности у него имущества, установлены в п.4 ст.3 ФЗ-№380 – обязательства перед кредиторами могут быть полностью или частично погашены в добровольном порядке одним, несколькими или всеми участниками партнерства.Отдельно хотелось бы упомянуть об ответственности членов органов управления партнерства (если образование таких органов предусмотрено соглашением) и единоличного исполнительного орган. Данные субъекты несут ответственность (ответственность нескольких лиц является солидарной) перед партнерством за убытки, причиненные партнерству их виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены соглашением об управлении партнерством или федеральными законами. Это основные положения, касающиеся такой новой организационно-правовой формы юридического лица, как хозяйственные товарищества. |
provincialynews.ru
Хозяйственные партнерства — чем интересна новая форма
С 1 июля 2012 года в ряду организационно-правовых форм (ОПФ) коммерческих организаций прибавление – появилась такая форма, как хозяйственное партнерство (вступил в силу Закон «О хозяйственных партнерствах» N 380-ФЗ от 03.12.2011).
Зачем понадобилось введение новой ОПФ, в каких случаях целесообразно организовывать хозяйственное партнерство (далее – ХП)?
Задумка была в том, чтобы предоставить участникам инновационной деятельности гибкую и удобную правовую форму для реализации венчурных и инновационных бизнес-проектов. В существующих ОПФ — ООО, АО вопросы, связанные с уставным капиталом, с возможностью регулирования отношений участников, как финансовых, так и юридических, путем заключения различного рода корпоративных соглашений зажаты в тесные законодательные рамки. И изобретение своих «правил корпоративной игры» оборачивается их нелегитимностью, поскольку закон не дает нам право установить свои варианты поведения.
В соответствии со своей правовой природой хозяйственные партнерства занимают промежуточное положение между хозяйственным товариществом и хозяйственным обществом. С хозяйственными обществами хозяйственные партнерства объединяет ограничение ответственности участников партнерств, а с хозяйственными товариществами большая гибкость в управлении.
Поскольку предполагается, что в результате деятельности в рамках ХП создается интеллектуальная собственность, которая и является основным активом ХП, то законодатель предусмотрел механизмы защиты таких активов, без которых оно теряет свою потенциальную ценность. Если в случае отсутствия или недостаточности у ХП имущества для удовлетворения его обязательств потребуется обращение взыскания на принадлежащие партнерству исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, указанные обязательства перед кредиторами могут быть полностью или частично погашены в добровольном порядке одним, несколькими или всеми участниками партнерства.
Основной отличительной чертой ХП является возможность заключения между участниками соглашения об управлении — аналог акционерного соглашения для данной категории юридических лиц. Возможно, в рамках ХП такое соглашение займет главенствующее место в регулировании отношений между партнерами. Акционерные соглашения в настоящее время не выполняют в полной мере свои функции и являются достаточно слабым и пока не жизнеспособным механизмом регулирования.
Аналогом уставного капитала в партнерстве является складочный капитал, но в него заложен иной смысл — обеспечение возможности осуществления постадийного внесения вкладов в компанию через ее капитал в определенные сроки с наложением санкций за их невыполнение. Это позволяет гибко финансировать инновационную деятельность, которая растягивается на достаточно продолжительный период времени и требует специального подхода к денежному обеспечению.
Партнерство обязано вести реестр участников, в котором указывается размер их долей и сведения о внесении вкладов в складочный капитал. Сведения о составе участников партнерства вносятся в единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ). При этом сведения о размерах и стоимости принадлежащих им долей в ЕГРЮЛ не вносятся.
В управлении партнерством могут наряду с партнерами участвовать лица, не являющиеся его участниками, не внесенные в реестр и, соответственно, невидимые для третьих лиц. Эти лица обладают широчайшим набором прав: они могут приобретать доли участников партнерства (ст. 12 Закона), погашать обязательства партнерства, а затем при его ликвидации приобретать преимущественное право на получение исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, принадлежащие партнерству (п. 4 ст. 3 Закона).
Важно, что в реестр включаются лишь сведения об участниках партнерства, но не об участниках соглашения об управлении. Что обеспечивает последним полный режим анонимности. Это может обернуться злоупотреблениями со стороны таких лиц и рисками для кредиторов. Учитывая, что права на результаты интеллектуальной деятельности будут основным активом и вложением в партнерства, то есть большой соблазн использования ХП для перевода интеллектуальной собственности на невидимых кредиторам участников соглашения об управлении.
Изменение условий соглашения осуществляется только по общему согласию сторон. При этом каждый участник соглашения имеет один голос вне зависимости от размера принадлежащей ему доли в складочном капитале партнерства и условий соглашения, определяющих права участника на участие в управлении партнерством. Таким образом, принятие решения по вопросам распределения прибыли, ограничения прав на отчуждение доли в складочном капитале, порядку и условиям осуществление партнерами своих прав и исполнения обязанностей и т.д. ставится в зависимость от воли лица, не являющегося участником партнерства, установление ответственности которого никак законом не предусмотрено. Эксперты выражают опасения, что включение в соглашение об управлении партнерством одновременно партнеров, само партнерство и иных лиц может создать «сложную, запутанную систему правовых связей между этими лицами в разном сочетании, не совпадающих по содержанию, но имеющих один и тот же предмет — отношения в партнерстве и его отношения во вне».
Еще одной отличительной чертой хозяйственных партнерств является непрозрачность корпоративной структуры. Так, соглашение об управлении партнерством, регулирующее значительную часть вопросов, связанных с деятельностью партнерства, не подлежит опубликованию. Ознакомиться с его содержанием третьи лица могут только при наличии нотариально удостоверенного согласия единоличного исполнительного органа (п. 2 ст. 19 Закона).
Просмотров (6154)
acc-expert.ru